Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности - Юриспруденция - Скачать бесплатно
деятельность, возлагается на
органы ФСБ России. Оперативно-розыскные мероприятия, связанные с
подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций
независимо от форм собственности, других юридических и физических лиц,
предоставляющих услуги связи, в интересах органов, осуществляющих
оперативно-розыскную деятельность, проводятся с использованием оперативно-
технических сил и средств органов ФСБ России. При определенных условиях
указанные мероприятия проводятся органами внутренних дел России с
уведомлением органов безопасности, в том числе и в интересах других
органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
23. Должностные лица органов, осуществляющих, оперативно-розыскную
деятельность, решают ее задачи посредством личного участия в организации и
проведении оперативно-розыскных мероприятий, используя помощь должностных
лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными
знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной
основе.
В соответствии с ч. 3 ст. 13 в органах, которым предоставлено право
осуществлять оперативно-розыскную деятельность, определяются подразделения,
сотрудники которых полномочны осуществлять и организовывать проведение
оперативно-розыскных мероприятий. Кроме того, в структуре соответствующих
правоохранительных органов имеются специализированные подразделения,
сотрудники которых, обладая научными, техническими и иными специальными
знаниями, непосредственно выполняют отдельные элементы соответствующих
оперативно-технических и других мероприятий. Но ответственность за
обоснованность и законность указанных в законе мероприятий несет лицо,
принявшее решение о его проведении.
При решении задач оперативно-розыскной деятельности оперативные
сотрудники могут использовать помощь различных специалистов, в том числе
конфиденциально на договорной основе с выплатой соответствующего
вознаграждения за проведенные исследования, консультацию или иную
выполненную работу.
24. В ч. 6 комментируемой статьи содержится запрет на проведение
оперативно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных
технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных,
запрограммированных) для негласного получения информации, не
уполномоченными на то Федеральным законом физическими и юридическими
лицами. В развитие этого положения Президентом принят Указ «О мерах по
упорядочению разработки, производства, реализации, приобретения в целях
продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы, а также
использования специальных технических средств, предназначенных для
негласного получения информации». На основании этого указа на ФСБ России
возложена обязанность осуществить;
лицензирование деятельности не уполномоченных на осуществление
оперативно-розыскной деятельности физических и юридических лиц, связанной с
разработкой, производством, реализацией, приобретением в целях продажи,
ввозом в Россию и вывозом за ее пределы специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения информации, а также сертификацию,
регистрацию и учет таких специальных технических средств[19];
выявление и пресечение случаев проведения оперативно-розыскных
мероприятий и использования специальных и иных технических средств,
разработанных, приспособленных, запрограммированных для негласного
получения информации, неуполномоченными лицами;
координацию работы оперативных подразделений органов, осуществляющих
оперативно-розыскную деятельность в соответствии с комментируемым
Федеральным законом, по выявлению нарушений установленного порядка
разработки, производства, реализации, приобретения в целях продажи, ввоза в
Россию и вывоза за ее пределы специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения информации, неуполномоченными
лицами.
Решения каких-либо лиц о самовольном осуществлении мероприятий по
выявлению и пресечению фактов использования специальных и иных технических
средств, разработанных, приспособленных, запрограммированных для негласного
получения информации, и их изъятию, как представляется, следует расценивать
как самоуправство, ответственность за которое предусмотрена ст. 166 Кодекса
РСФСР об административных правонарушениях или ст.ст. 204 и 330 УК РФ (см.
также ч. 2 ст. 138 УК РФ).
25. В ч. 7 комментируемой статьи определено, что «разработка,... ввоз в
Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными
физическими и юридическими лицами подлежат лицензированию... » Во
исполнение этого предписания постановлением Правительства от 1 июля 1996 г.
№ 770 утверждено Положение «О лицензировании деятельности физических и
юридических лиц, не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной
деятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией,
приобретением в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее
пределы специальных технических средств, предназначенных (разработанных,
приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в
процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности». В соответствии с
этим актом ФСБ России и ее органы на местах осуществляют лицензирование
деятельности, связанной со специальными техническими средствами,
осуществляемой юридическими лицами независимо от организационно-правовой
формы и индивидуальными предпринимателями, не уполномоченными на
осуществление оперативно-розыскной деятельности.
Деятельность, связанная со специальными техническими средствами,
разрешается на основании заявок органов, осуществляющих оперативно-
розыскную деятельность, или соответствующих договоров с иностранными
партнерами после проведения органами лицензирования экспертизы заявленного
вида деятельности.
Лицензированию подлежат следующие виды деятельности, связанной со
специальными техническими средствами: разработка и производство специальных
технических средств; реализация специальных технических средств;
приобретение специальных технических средств в целях продажи, ввоза в
Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы[20].
В этом положении особо подчеркивается, что требовать от заявителя
представления документов, не предусмотренных законодательством,
запрещается. Если копии представляемых документов нотариально не заверены,
одновременно предъявляются их оригиналы. Все документы, представленные для
получения лицензии, регистрируются органом лицензирования.
За рассмотрение заявления и выдачу лицензии устанавливается плата в
размере соответственно одной десятой и трехкратного установленного законом
минимального размера оплаты труда.
Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии принимается в течение
30 дней со дня получения заявления со всеми необходимыми документами. В
оговоренных законодательством случаях срок рассмотрения может быть продлен
до 90 дней.
Лицензия выдается на срок не менее 3 лет. По заявлению лица,
обратившегося за ее получением, лицензия может выдаваться на срок до 3 лет.
Продление срока действия лицензии производится в порядке, установленном для
ее получения.
На каждый вид деятельности, связанной со специальными техническими
средствами, выдается отдельная лицензия. Гражданин может иметь лицензии на
несколько видов такой деятельности[21].
Органы лицензирования ведут реестр выданных, зарегистрированных,
приостановленных и аннулированных лицензий.
Гражданин обязан: выполнять условия лицензии в течение всего срока ее
действия; разрешать лицам, назначаемым органами лицензирования, проводить
проверку осуществляемой им деятельности; сообщать в орган лицензирования о
прекращении своей деятельности; возвращать лицензию и прекращать
деятельность, на осуществление которой она выдана, на основании решения
органа лицензирования; отвечать в письменной форме на запросы органов
лицензирования относительно осуществляемой им деятельности, связанной со
специальными техническими средствами.
Лицензиат не имеет права без разрешения заказчика — органа,
осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, или иностранного
партнера рекламировать производимые или реализуемые им специальные
технические средства.
Контроль за соблюдением условий, предусмотренных лицензией,
осуществляют органы федеральной службы безопасности с привлечением в
необходимых случаях органов внутренних дел и других органов, осуществляющих
оперативно-розыскную деятельность. За осуществление деятельности, связанной
со специальными техническими средствами, без лицензии либо с нарушением ее
условий виновные в этом несут ответственность (см., например, ч. 3. ст. Л
38 УКРФ).
26. В соответствии с предписаниями ч. 8 комментируемой статьи
постановлением Правительства Российской Федерации № 770 установлен
«Перечень видов специальных технических средств, предназначенных дня
негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-
розыскной деятельности». Он предусматривает специальные технические
средства для негласного: получения и регистрации акустической информации;
визуального наблюдения и документирования; прослушивания телефонных
переговоров; перехвата и регистрации информации с технических каналов
связи; контроля почтовых сообщений и отправлений; исследования предметов и
документов; проникновения и обследования помещений, транспортных средств и
других объектов; контроля за перемещением транспортных средств и других
объектов; получения (изменения, уничтожения) информации с технических
средств ее хранения, обработки и передачи; проведения идентификации
личности.
Статья7. Основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий
(1) Основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий
являются:
1. Наличие возбужденного уголовного дела,
2. Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную
деятельность, сведения о:
1) признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного
противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих
или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о
возбуждении уголовного дела;
2) событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,
экономической или экологической безопасности Российской Федерации;
3) лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или
уклоняющихся от уголовного наказания;
4) лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.
3. Поручения следователя органа дознания, указания прокурора или
определения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве.
4. Запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную
деятельность, по основаниям, указанным в настоящей статье.
5. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых
лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными органами в
порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
6. Запросы международных правоохранительных организаций и
правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с
международными договорами Российской Федерации.
(2) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, в
пределах своих полномочий вправе также собирать данные, необходимые для
принятия решений:
1. О допуске к сведениям, составляющим государственную тайну.
2. О допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов,
представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для
окружающей среды.
3. О допуске к участию в оперативно-розыскной деятельности или о
доступе к материалам, полученным в результате ее осуществления.
4. Об установлении или о поддержании с лицом отношений сотрудничества
при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий.
5. По обеспечению безопасности органов, осуществляющих оперативно-
розыскную деятельность.
6. О выдаче разрешений на частную детективную и охранную деятельность.
1. Статья заменила ст. 7 «Основания проведения оперативно-розыскных
мероприятий» ранее действовавшего оперативно-розыскного закона. Основные
изменения состоят в следующем:
расширен перечень оснований для проведения оперативно-розыскных
мероприятий (см. подп. 2 п. 2 и п. 5ч. 1, п. 5 ч. 2);
изменен ряд конкретных оснований для проведения оперативно-розыскных
мероприятий, в частности, по выполнению запросов международных
правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных
государств (ранее запросы выполнялись при наличии договоров о правовой
помощи; теперь — в соответствии с международными договорами Российской
Федерации);
улучшено технико-юридическое оформление изложенных в статье
предписаний.
2. Цель статьи — в систематизированном виде представить предписания о
всех имеющихся законных основаниях для проведения оперативно-розыскных
мероприятий. В данной связи нельзя не отметить то обстоятельство, что в
комментируемой статье по существу отсутствует важнейшее основание для
проведения оперативно-розыскных мероприятий, то, которое предопределяет
предупредительный, поисковый характер оперативно-розыскной деятельности.
Без которого все без исключения оперативно-розыскные мероприятия, согласно
предписаниям ч. 1 ст. 7, обязаны проводиться с заранее заданным опозданием,
а решение задач и достижение цели оперативно-розыскной деятельности
выглядит достаточно проблематично. Речь идет о явной недостаточности
фиксации в оперативно-розыскном законе только группы оснований для
проведения оперативно-розыскных мероприятий исключительно в связи с
наличием «ставших известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную
деятельность, сведений» о ряде деяний, событий и лиц (см. п. 2 ч. 1).
Возникает законный вопрос: как «сведения» стали известны субъекту
оперативно-розыскной деятельности без совершения соответствующего
оперативно-розыскного действия? ведь согласно предписаниям комментируемой
статьи их наличие не следствие (результат) осуществления оперативно-
розыскных мероприятий [действий), а первичное основание для их проведения.
Полагаем, что необходимо предусмотреть в Федеральном законе предписание о
соответствующем основании. Такое предписание сняло бы имеющееся
противоречие и нормативно закрепило практическую необходимость
осуществления оперативно-розыскных мероприятий так называемого поискового
характера.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, по замыслу
законодателя должна охватывать всю оперативно-розыскную деятельность.
Однако наличие значительного пробела законодательного регулирования (см. п.
2 настоящего комментария) не позволяет нам так утверждать.
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильного
уяснения ее содержания и применения содержащихся в ней правил требуется
руководствоваться предписаниями не только и не столько Федерального закона,
сколько нормами ряда российских законодательных и иных нормативных правовых
актов, а также правилами соответствующих международных договоров России
(см. ид. 6—8, 10,11 и 13 комментария к настоящей статье).
5. Под основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий в
Федеральном законе понимаются поводы к началу оперативно-розыскной
деятельности. Указанные в ст. 6 оперативно-розыскные мероприятия могут
проводится лишь при наличии: фактических оснований, т.е. выработанной
практикой и закрепленной в ведомственных актах совокупности сведений о
признаках действий и событий, входящих в предмет оперативно-розыскной
деятельности и юридических оснований, т.е. наличия в законе указания о
возможности осуществления оперативно-розыскной деятельности при наличии
соответствующего круга признаков. В оперативно-розыскной практике
фактические основания иногда определяют через достаточность данных для
проведения соответствующих оперативно-розыскных мероприятий.
6. Наличие возбужденного уголовного дела, поручения следователя, органа
дознания, указания прокурора или определения суда по уголовным делам,
находящимся в их производстве дела (см. пп. 1 и 3 ч. 1 комментируемой
статьи), является основанием для проведения оперативно-розыскных
мероприятий вне зависимости от того, кто его возбудил: следователь,
прокурор, судья или орган дознания. Порядок и основания возбуждения
уголовного дела определены в ст.ст. 108, 112 и др. УПК РСФСР.
Если уголовное дело возбуждено следователем, прокурором или судьей, то
органы, осуществляющие оперативно-розыскные мероприятия, могут их
проводить только при наличии данного им соответствующего письменного
поручения или указания (см. ч. 2 ст. 14). В этом документе излагаются (в
необходимом для выполнения поручения объеме) обстоятельства уголовного
дела, а также те фактические данные, которые необходимо добыть оперативным
путем. Выбор конкретного оперативно-розыскного мероприятия — дело
работников, его осуществляющих.
Поручение или указание следователя о проведении оперативно-розыскных
мероприятий направляется тому органу, осуществляющему оперативно-розыскную
деятельность, в предмет ведения которого входит осуществление оперативно-
розыскной деятельности в целях выявления, предупреждения и раскрытия
соответствующих общественно опасных деяний[22].
Исходя из этого следователи могут давать оперативным подразделениям
этих органов поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий только
делам, входящим в предмет их ведения.
В то же время необходимо учитывать, что исходя из положений,
закрепленных в п. 1 ст. 117 УПК РСФСР, органы милиции являются органами
дознания общей компетенции и они могут осуществлять оперативно-розыскные
мероприятия по обнаружению, выявлению, пресечению и раскрытию и тех
преступлений, производство предварительного следствия по которым является
исключительной прерогативой следователей органов прокуратуры.
Полученные в итоге таких мероприятий данные передаются следователю,
прокурору или судье, естественно, с соблюдением указанных в
законодательстве условий, прежде всего связанных с необходимостью
соблюдения конституции.
Поручение следователя, органа дознания, указания прокурора или
определение суда могут выступать в качестве основания для проведения
оперативно-розыскных мероприятий только в том случае, если они даны по
уголовным делам, находящимся в их производстве. При выполнении в
соответствии с ч. 3 ст. 132 УПК РСФСР следственного поручения, рассмотрении
гражданского дела, проведении доследственной проверки соответствующие
органы не вправе требовать осуществления оперативно-розыскных мероприятий.
7. Указанные в п. 2 ч. 1 комментируемой статьи основания для
производства оперативно-розыскных мероприятий связаны с решением органами
дознания (являющимися одновременно и органами, осуществляющими оперативно-
розыскную деятельность) закрепленной в ч. 1 ст. 118 УПК РСФСР задачи
обнаружения преступлений и лиц их совершивших.
Как правило, источниками сведений о признаках подготавливаемого,
совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его
подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных
для решения вопроса о возбуждении уголовного дела и о событиях или
действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или
экологической безопасности России, являются (см. п. 1 настоящего
комментария): анализ и оценка оперативной обстановки; изучение образа жизни
лиц, предрасположенных, исходя из их прошлого поведения, к совершению
преступлений; рассмотрение причин и условий совершения уже расследованных
преступлений; анализ материалов уголовных дел, сообщений средств массовой
информации и др.; результаты оперативно-розыскных мероприятий; итог
деятельности других государственных органов (например, СВР России,
контролирующих органов, вскрывших, например, перевод крупных сумм денег в
зарубежные банки) и т. д. Причем на практике сведения о подготавливаемых
или совершающихся преступлениях, являющиеся основанием для осуществления
соответствующих оперативно-розыскных мероприятий, как правило, получают из
различных источников и окончательное решение принимается только после их
всестороннего рассмотрения и оценки.
8. Основанием проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях
реализации полномочий органов обеспечения безопасности Президента,
Председателя Правительства, председателей Совета Федерации и
Государственной Думы, председателей Конституционного, Верховного и Высшего
Арбитражного Судов и Генерального прокурора России в соответствии с
Федеральным законом «О государственной охране» выступают положения подл. 1
и 2 п. 2 ч. 1 ст. 7 Федерального закона (т.е. ставшие известными органам,
осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках
противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих
или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о
возбуждении уголовного дела или о событиях и действиях, создающих угрозу
государственной, военной, экономической или экологической безопасности
Российской Федерации).
9. Поступившие в органы, осуществляющие оперативно-розыскную
деятельность, сведения о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия
и суда или уклоняющихся от уголовного наказания, а также о лицах, без вести
пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов в рамках определенных
соответствующими законодательными актами полномочий выступают них
основаниями проведения ими соответствующих оперативно-розыскных
мероприятий. Такие данные могут поступить из официальных источников, от
других государственных, в том числе и правоохранительных, органов либо
могут быть получены при оперативно-розыскных мероприятий по другим
основаниям.
10. Запросы других российских органов, осуществляющих оперативно-
розыскную деятельность, по основаниям, указанным в настоящей статье, также
выступают в качестве поводов для проведения оперативно-розыскных
мероприятий. Такие запросы направляются в порядке, предусмотренном
межгосударственными или межведомственными соглашениями (договорами).
Например, основой для взаимодействия органов безопасности и таможенных
органов в настоящее время служит Соглашение о сотрудничестве и
взаимодействии между ГТК России и ФСК России от 24 августа 1994 г. В
соответствии с ним органы безопасности и таможенные органы: осуществляют
взаимодействие между собой на территории Российской Федерации; своевременно
обмениваются информацией о готовящихся операциях по методу контролируемой
поставки наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов и при
необходимости проводят их совместно, а в необходимых случаях проводят в
интересах друг друга оперативно-розыскные мероприятия.
11. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых
лиц также выступает основанием дня проведения созданными в соответствии с
Федеральным законом о государственной защите специализированными
подразделениями органов внутренних дел, органов федеральной службы
безопасности, таможенных органов, федеральных органов государственной
охраны и федеральных органов налоговой полиции оперативно-розыскных
мероприятий.
Постановление о государственной защите может быть вынесено только в
отношении указанных в законе категорий лиц[23].
Для обеспечения защиты жизни и здоровья защищаемых лиц и сохранности их
имущества органами, обеспечивающими безопасность, могут применяться с
учетом конкретных обстоятельств следующие меры безопасности: личная охрана,
охрана жилища и имущества; выдача оружия, специальных средств
индивидуальной защиты и оповещения об опасности; временное помещение в
безопасное место; обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемых
лицах; перевод на другую работу (службу), изменение места работы (службы)
или учебы; переселение на другое место жительства; замена документов,
изменение внешности. Применение мер безопасности возлагается:
в отношении судей, народных заседателей, присяжных заседателей,
прокуроров, следователей, судебных исполнителей и должностных лиц
контролирующих органов, а также их близких — на органы внутренних дел;
в отношении должностных лиц органов внутренних дел, органов федеральной
службы безопасности, таможенных органов, федеральных органов
государственной охраны, а также их близких — на указанные органы
соответственно;
в отношении должностных лиц органов государственной налоговой службы и
федеральных органов налоговой полиции, а также их близких — на федеральные
органы налоговой полиции.
В целях выполнения функций по обеспечению безопасности в этих органах
созданы специальные подразделения.
Меры безопасности в отношении судей военных судов, прокуроров и
следователей военной прокуратуры, военнослужащих, производящих дознание, а
равно их близких осуществляются также командованием соответствующей
воинской части или начальником соответствующего военного учреждения.
Поводом для применения мер безопасности в отношении защищаемого лица
являются:
заявление указанного лица;
обращение председателя суда, либо руководителя соответствующего
правоохранительного или контролирующего органа, либо руководителя
федерального органа государственной охраны;
получение органом, обеспечивающим безопасность, оперативной и иной
информации о наличии угрозы безопасности указанного лица.
Основанием для применения мер безопасности является наличие достаточных
данных, свидетельствующих о реальности угрозы безопасности защищаемого
лица.
Орган, обеспечивающий безопасность, получив заявление (обращение,
информацию) о наличии угрозы безопасности защищаемого лица, обязан в срок
не более трех суток принять решение о применении либо об отказе в
применении в отношении указанного лица мер безопасности. В случаях, не
терпящих отлагательства, меры безопасности применяются незамедлительно.
В случае принятия решения о применении мер безопасности органом,
обеспечивающим безопасность, выносится мотивированное постановление с
указанием конкретных мер безопасности и сроков их осуществления. При этом
защищаемому лицу могут быть даны определенные предписания, соблюдение
которых необходимо для его безопасности. Такое постановление является
основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий только для
подразделения, обеспечивающего безопасность защищаемых лиц. Другие
подразделения могут проводить оперативно-розыскные мероприятия в целях
обеспечения защиты только по запросам специализированных подразделений.
Порядок проведения мер защиты, осуществления оперативно-розыскных
мероприятий, порядок взаимодействия с другими подразделениями определяется
ведомственными нормативными актами.
12. Органы Российской Федерации на основании запросов международных
правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных
государств в соответствии с международными договорами России могут
проводить оперативно-розыскные мероприятия.
Российские органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность,
взаимодействуют с соответствующими органами других государств на основании
двусторонних или многосторонних договоров об оказании правовой помощи, а
также межгосударственных, межправительственных и межведомственных
соглашений о взаимодействии в борьбе с преступностью (см. п. 7 комментария
к ст. 4 и
|
