Referatik - Предметы - Юриспруденция - Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности

сотрудников, работающих с гражданами, привлеченными к негласному сотрудничеству, обязаны и вправе контролировать деятельность своих подчиненных и оказывать им помощь. 8. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, вправе использовать в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий служебные помещения, имущество предприятий, учреждений, организаций, воинских частей, а также жилые и нежилые помещения, транспорт, иные средства и иное имущество частных лиц (см. и. 3 ч. 1 ст. 15). Договором в соответствии с гражданским законодательством признается двух или многостороннее соглашение, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Он может быть заключен только на основе согласия лица, являющегося собственником этого имущества или на законной основе владеющего или распоряжающегося им. форма соглашения, исходя из положений гражданского законодательства (см. ст. 158 и другие ГК РФ), может быть устной или письменной (простой или нотариальной). Устный договор считается совершенным и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля на соответствующие установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Молчание признается выражением воли вступить в договор в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон. Договор в письменной форме заключается путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, вступающими в отношения, или должным образом уполномоченными ими лицами. Законодательством устанавливаются дополнительные требования, которым должна соответствовать форма определенных договоров (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т. п.), и предусматриваются последствия несоблюдения этих требований. В простой письменной форме заключаются договоры юридических лиц между собой и с гражданами, а также граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом,— независимо от суммы сделки. Договор аренды зданий, сооружений, транспортных средств определяется положениями гл. 34 ГК РФ. Он заключается в письменной форме в двух случаях. Во-первых, если он заключается на срок более года. Во-вторых, если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо (в частности, орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность). Ст. 651 ГК РФ предусматривает, что договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение этого требования влечет признание соглашения недействительным. Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. 9. Реализация принципа конспирации проявляется, в частности, в том, что компетентным органам предоставляется право использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие личность должностных лиц, ведомственную принадлежность подразделений, организаций, помещений и транспортных средств (см. п. 4ч. 1 ст. 15). Это полномочие базируется, в частности, на общем положении гражданского права. В ст. 19 ГК РФ закреплено, что случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя). Главное назначение этих мероприятий заключается в сокрытии от окружающих лиц действительной службы должностного лица (действительной принадлежности подразделения, организации, помещения и транспортного средства) в органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Зашифровка этих сил и средств включает в себя: выбор легенды прикрытия; определение соответствующего поведения; обеспечение необходимыми документами; проведение мероприятий по закреплению легенды. Документы, зашифровывающие личность должностного лица и граждан, сотрудничающих с органами на конфиденциальной основе, могут быть использованы лишь непосредственно в оперативно-розыскной деятельности. Зашифровка обеспечивается системой оперативных, режимных, административно-правовых, воспитательных и других мер по сохранению в тайне всех проводимых оперативно-розыскных мероприятий. 10. В целях реализации задач оперативно-розыскной деятельности органы, ее осуществляющие, имеют право создавать в установленном законодательством порядке предприятия, учреждения, организации и подразделения. Порядок создания предприятий, организаций и учреждений определяется гражданским законодательством. Создаваемая организация или предприятие, как и все юридические лица, должны иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечать по своим обязательствам этим имуществом. В соответствии с законом создаваемое предприятие также подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Нарушение установленного законом порядка образования предприятия или организации, а также несоответствие их учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. В тоже время отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания конкретного предприятия или организации не допускается. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор заключается, а устав утверждается его учредителями. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. В учредительных документах должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления, предмет и цели деятельности, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом. Законодательство предусматривает возможность создания юридическими лицами представительств и филиалов. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом предприятий, организаций, создавших их, и действуют на основании утвержденных ими положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Создаваемые органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, юридические лица могут быть коммерческими организациями, т.е. преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, и некоммерческими, т.е. не имеющими такой цели и не распределяющими полученную прибыль между участниками. Под предприятием как объектом гражданских прав понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, производства продукции, выполнения работ и оказания услуг в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли. Необходимое предприятию имущество передается ему государственными или муниципальными органами, создавшими его. Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества. Термин «организация» сопоставим с термином «юридическое лицо» и по сути является собирательным. В соответствии со ст. 48 ПС РФ юридическое лицо (организация) имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, от своего имени приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права, несет обязанности, выступает в суде в качестве истца и ответчика. После выполнения поставленных перед предприятием, организацией, учреждением и подразделением задач они прекращают свою деятельность, если нет необходимости в их дальнейшем использовании. 11. Законные требования должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения физическими и юридическими лицами, к которым такие требования предъявлены. Законы, определяющие деятельность соответствующих государственных органов, наделяют их должностных лиц правом требовать от граждан и должностных лиц исполнения определенных действий. Такие властные предписания должны быть законными, т.е. отданы при наличии указанных в законе оснований, с соблюдением необходимых процедур и направлены на решение задач оперативно-розыскной деятельности. 12. Неисполнение законных требований должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, либо воспрепятствование ее законному осуществлению влекут ответственность, предусмотренную законодательством. В российском законодательстве ответственность за невыполнение законных требований сотрудников соответствующих государственных органов установлена вне зависимости от сферы их деятельности. Поэтому невыполнение указаний при осуществлении оперативно- розыскной деятельности в равной степени образует правонарушения, ответственность за которые определена, в частности, ст.ст. 165 и 1655 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях, ст. 330 УК РФ и др. Статья 16. Социальная и правовая защита должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (1) На должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, распространяются гарантии социальной и правовой защиты сотрудников тех органов, в штаты которых указанные лица входят. (2) Никто не вправе вмешиваться в законные действия должностных лиц и органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, за исключением лиц, прямо уполномоченных на то федеральным законом. (3) Должностное лицо, уполномоченное на осуществление оперативно- розыскной деятельности, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий подчиняется только непосредственному и прямому начальнику. При получении приказа или указания, противоречащего закону, указанное должностное лицо обязано руководствоваться законом. (4) При защите жизни и здоровья граждан, их конституционных прав и законных интересов, а также для обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств допускается вынужденное причинение вреда правоохраняемым интересам должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, либо лицом, оказывающим ему содействие, совершаемое при правомерном выполнении указанным лицом своего служебного или общественного долга. (5) Время выполнения должностными лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, специальных заданий в организованных преступных группах, а также время их службы в должностях штатных негласных сотрудников указанных органов подлежит зачету в выслугу лет для назначения пенсии в льготном исчислении в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации. (6) Органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления вправе устанавливать дополнительные виды социальной защиты для должностных лиц органов, осуществляющих оперативно- розыскную деятельность. 1. Статья заменила собой ст. 14 ранее действовавшего Закона об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят в следующем: отменено предписание, запрещавшее оценивать работу должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по количественным результатам этой деятельности; отменено предписание, позволявшее должностному лицу, уполномоченному на осуществление оперативно-розыскной деятельности, при получении от своего начальника приказа или указания, противоречащего закону, сообщать об этом в вышестоящий орган или прокурору; сформулировано новое предписание, которое при определенных обстоятельствах допускает вынужденное причинение вреда правоохраняемым интересам; предусмотрен зачет в выслугу лет для назначения пенсии в льготном исчислении времени выполнения должностными лицами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, спецзаданий в организованных группах и т.п.; органам государственной власти субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления предоставлено право устанавливать дополнительные виды социальной защиты для должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. 2. Цель статьи — определить систему социальной и правовой защиты должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. 3. Предписания статьи носят в основном бланкетный характер, поскольку по вопросам социальной и правовой защиты должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, отсылает к другим законам, а реализация предписаний, сформулированных в ч. 4 данной статьи, предполагает применение соответствующих уголовно-правовых норм. 4. Гарантии правовой и социальной защиты должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, призваны обеспечивать эффективное выполнение ими стоящих перед ними задач. Согласно ч. 1 комментируемой статьи, на этих должностных лиц распространяются гарантии правовой и социальной защиты сотрудников тех правоохранительных органов и специальных служб России, в штаты которых они входят. В ст. 13 содержится перечень органов, которым предоставлено праве осуществлять оперативно-розыскную деятельность на территории России. Из ее содержания вытекает, что перечисленные в ней органы входят в штаты органов внутренних дел, ФСБ России, ФСНП России, ГТК РФ и других органов исполнительной власти. Следовательно, подробные правовые предписания, касающиеся социальной и правовой защиты должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, содержатся в законах, регламентирующих организацию и деятельность таких государственных органов. В частности, в Законе о милиции (см. ст. ст. 23—34), Законе о Государственной границе (см. ст. ст. 39— 42); Законе о государственной охране (см. ст. 14) и др. (см. комментарий к ст. ст. 4 и 13). Кроме того, согласно ч. 3 ст. 16 Федерального закона об органах федеральной службы безопасности военнослужащие этих органов проходят военную службу в соответствии с законодательством России о прохождении военной службы с учетом установленных указанным Законом особенностей, обусловленных спецификой выполняемых ими обязанностей. Следовательно, на данную категорию военнослужащих распространяются все предписания Закона «О статусе военнослужащих», касающиеся их социальной и правовой защиты, а также членов их семей (см. ст.ст. 5—20 указанного Закона). 5. Должностные органы и лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, решают стоящие перед ними задачи самостоятельно и должны руководствоваться Конституцией, комментируемым Федеральным законом, другими законами Российской Федерации, а также ведомственными нормативными актами (см. комментарий к ст. 4). Они самостоятельно принимают решения о производстве дел оперативного учета, выдвигают и проверяют оперативные версии, планируют оперативно-розыскные мероприятия, определяют основания, организацию и тактику их проведения, принимают другие решения и несут за это ответственность. 6. В целях усиления гарантии конституционных прав и свобод граждан Федеральный закон установил, что проведение ряда наиболее важных оперативно- розыскных мероприятий, в виде исключения, возможно не иначе как на основании судебного решения. Так, проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также права на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при наличии соответствующей информации (см. комментарий к ст. 8). Перечень оперативно-розыскных мероприятий, которые требуют судебного решения, является исчерпывающим и не может быть расширен ведомственными нормативными актами. 7. Должностные лица и органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, при исполнении своих служебных обязанностей являются представителями власти и находятся под защитой государства. Их деятельность носит публичный характер, поскольку они защищают личность, общество и государство от преступных посягательств. Выполнение таких функций является важнейшей и ответственной задачей органов, осуществляющих оперативно- розыскную деятельность. При наличии предусмотренных законом оснований они обязаны активно и целеустремленно вести дела оперативного учета, путем проведения оперативно- розыскных мероприятий выявлять и раскрывать преступления, выявлять и устанавливать лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, предупреждать и пресекать преступления. Публичный характер оперативно- розыскной деятельности предполагает принятие по делам оперативного учета обоснованных решений, подготовку необходимых условий и предпосылок для своевременного и обоснованного возбуждения уголовного дела, способствование следователю в быстром и полном раскрытии преступления. Наконец, с публичностью связана настоятельная необходимость в надежном обеспечении в ходе этой деятельности прав и свобод граждан. Перечисленные, а также другие обязанности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, являются для них безусловными, они не могут отказаться от их выполнения под любыми предлогами. Никто не вправе оказывать на них воздействие или в какой-либо форме вмешиваться в их законные действия, кроме лиц, специально уполномоченных на то законом. Никто не вправе препятствовать осуществлению оперативно-розыскной деятельности, а также заставлять органы и должностные лица, осуществляющие эту деятельность, выполнять обязанности, которые Федеральным законом на них не возложены. Законные решения и требования органов и должностных лиц, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения всеми предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами. Неисполнение таких решений и требований либо воспрепятствование законному осуществлению оперативно-розыскной деятельности влекут ответственность, предусмотренную законодательством России (см. комментарий к ст. 15). При даче поручений и указаний органам дознания (органам, осуществлявшим оперативно-розыскную деятельность) о производстве розыскных действий следователь должен ставить только задачу, а способы, организацию и тактику ее решения определяют органы и должностные лица, осуществлявшие оперативно- розыскную деятельность. Следователь вправе также установить сроки выполнения его поручений и указаний, однако не вправе требовать от них конкретных данных о характере применяемых оперативно-розыскных мер, их организации и тактике проведения. 8. В части 3 комментируемой статьи определено, что должностное лицо, уполномоченное на осуществление оперативно-розыскной деятельности, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий подчиняется только непосредственному и прямому начальнику. При получении приказа или указания, противоречащего закону, указанное должностное лицо обязано руководствоваться законом. В процессе оперативно-служебной деятельности взаимоотношения между начальником и подчиненным строятся на основе таких определенных в законе принципов, как взаимоуважение, доверие, разделение компетенции, персональная ответственность за правомерность принимаемых решений и совершаемых действий. Вместе с тем осуществление оперативно- розыскной деятельности немыслимо без управления, которое осуществляется, в частности, методом приказа. Термин «приказ» употребляется как вид нормативного акта и как разновидность отношений. Под приказом как разновидностью отношений понимается основанное на законе или подзаконных актах требование о выполнении каких-либо действий от лица, наделенного властными полномочиями, к лицу, обязанному его исполнить. В процессе оперативно-розыскной деятельностью наряду с приказами издаются «предписания», «распоряжения», «указания» и др. Отличие между ними заключается в различном характере разрешаемых вопросов и правовом положении лиц, имеющих право на их принятие. Их основная черта — обязательность их исполнения лицами, которым они адресованы. Начальник, которому лицо, осуществляющее оперативно- розыскную деятельность, подчиняется по службе хотя бы и временно, является прямым начальником. Ближайший к подчиненному прямой начальник является непосредственным начальником. При совместном выполнении оперативно- служебной задачи группой оперативных работников, не подчиненных друг другу, когда их служебные взаимоотношения не определены вышестоящим руководителем, старший из них по должности, а при равных должностях — старший по званию является начальником. Представляется, что в тех случаях, когда в выполнении оперативно- розыскного мероприятия участвуют представители различных ведомств, уполномоченных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, старшим должен быть сотрудник того ведомства, в прямую компетенцию которого входит этот вопрос. Законодательство не устанавливает абсолютно определенной формы выражения служебного предписания. В практике организации управления оперативно-розыскной деятельностью приказы отдаются в письменной или устной форме, а также могут быть переданы по техническим средствам связи. При этом необходимо соблюсти следующие условия: такое требование должно стать своевременно известно подчиненному и восприниматься и начальником, и подчиненным именно как приказ. Предписание, изданное в письменной форме, вступает в силу с момента его подписания, если иное не указано в тексте; в устной, как правило, после оглашения. Российское законодательство и практика управленческой деятельности исходят из признания презумпции законности всех приказов начальников и обязательности их исполнения для подчиненных. Вместе с тем для различных сфер деятельности устанавливаются разные пределы обязательности выполнения подчиненными требований начальников. Пределы исполнения приказа в оперативно-розыскной деятельности определены рамками его соответствия закону. В ч. 3 комментируемой статьи определено, что при получении приказа или указания, противоречащего закону, должностное лицо обязано руководствоваться законом. Аналогичные положения содержатся в Законе о милиции, а также в Положении о службе в органах внутренних дел Российской Федерации и в Положении о прохождении службы в органах налоговой полиции Российской Федерации (см. ч. 2 ст. 4). Естественно, во всех случаях, вне зависимости от различий в статусе исполнителя, законный приказ подлежит исполнению. Этими же нормативными актами определен порядок реагирования на приказы, противоречащие закону. Причем российское законодательство по этому вопросу проявляет определенную непоследовательность. Субъект оперативно-розыскной деятельности при получении приказа, противоречащего закону, обязан руководствоваться законом. А для сотрудников милиции и налоговой полиции закреплено дополнительное условие — ясность противоречия распоряжения закону. Часто субъект оперативно-розыскной деятельности и сотрудник милиции или налоговой полиции — одно и тоже лицо. В законе не должен по-разному определяться порядок реагирования на одно и то же действие — получение незаконного приказа. При сомнении в законности полученного для исполнения распоряжения лицо, наделенное правом осуществлять оперативно-розыскную деятельность, должно незамедлительно сообщать об этом в письменной форме своему непосредственному руководителю и руководителю, давшему распоряжение. В случае, если вышестоящий по должности начальник письменно подтверждает данное распоряжение, оперативный сотрудник обязан его исполнить. Ответственность за последствия исполнения незаконного распоряжения несет подтвердивший это распоряжение руководитель. Отмена или изменение решения, принятого сотрудником при осуществлении служебных обязанностей, сами по себе не влекут его ответственности, если они не явились результатом преднамеренного нарушения закона. Оценка действий исполнителя, в результате чего причинен вред охраняемым уголовным законом отношениям, осуществляется в пределах нормы уголовного закона об исполнении приказа или распоряжения как обстоятельстве, исключающем преступность деяния, закрепленной в ст. 42 УК РФ. Уголовно- правовое значение представляют, во-первых, те ситуации, когда сотрудник оперативных подразделений представляет общественную вредность приказа, но в силу его должностного положения обязан беспрекословно выполнять все указания начальника, в том числе и реально причиняющие ущерб конкретным благам. Следовательно, исполнитель не может подлежать ответственности в силу наличия в приказе некоторого психического принуждения, частично лишающего его свободы воли. В таком случае подчиненный, выполняющий приказ, является орудием реализации воли начальника; употребление начальником власти по отношению к подчиненному лишает его добровольности действий. Во-вторых, когда оперативный сотрудник не осознавал характер совершаемых по приказу действий и размер причиняемого ущерба, но законом или иным нормативным актом именно на него возложена обязанность оценивать результат выполняемых действий и в данной обстановке он мог или должен был предвидеть наступившие последствия. Тогда исполнитель подлежит ответственности только в случае, если его психическое отношение к последствиям адекватно тому, которое закреплено в соответствующем составе преступления (желал или сознательно допускал их наступление либо легкомысленно рассчитывал на их предотвращение или же не предвидел наступление последствий, но при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был предвидеть). В-третьих, когда исполнитель, обязанный беспрекословно исполнить приказ, осознает, что в данных конкретных обстоятельствах служебно- профессиональная деятельность является лишь маскировкой для совершения преступления, а выполнение властных требований приведет к наступлению общественно опасных последствий, исполняет предписанные действия. Значит он, выступая фактически в качестве пособника или соисполнителя преступления, должен нести ответственность на общих для уголовного закона основаниях. Под преступным понимается приказ или распоряжение, предписывающие совершить действия, явно нарушающие уголовный закон и направленные на причинение реального вреда интересам граждан, общества и государства. В соответствии со ст. 42 УК РФ «Исполнение приказа или распоряжения» не является преступлением причинение вреда лицом, действующим во исполнение обязательного для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконный приказ или распоряжение. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконного приказа или распоряжения,

Украинский Зеленый Портал Рефератик создан с целью поуляризации украинской культуры и облегчения поиска учебных материалов для украинских школьников, а также студентов и аспирантов украинских ВУЗов. Все материалы, опубликованные на сайте взяты из открытых источников. Однако, следует помнить, что тексты, опубликованных работ в первую очередь принадлежат их авторам. Используя материалы, размещенные на сайте, пожалуйста, давайте ссылку на название публикации и ее автора.

Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности - Юриспруденция - Скачать бесплатно