Комментарий к Закону об оперативно-розыскной деятельности - Юриспруденция - Скачать бесплатно
п. 18 комментария к ст. б).
Проводимые по запросам международных правоохранительных органов или
правоохранительных органов иностранных государств оперативно-розыскные
мероприятия осуществляются в порядке, предусмотренном законодательством
России. Если необходимо проводить мероприятия, ограничивающие
конституционные права граждан, то соответствующее разрешение необходимо
испрашивать у судьи по месту его проведения.
13. В ч. 2 комментируемой статьи закреплены основания оперативно-
розыскных мероприятий, проводимых в цепях обеспечения безопасности
личности, общества и государства, а также органов, осуществляющих
оперативно-розыскную деятельность, при принятии соответствующих решений.
Часть 7 ст. 8 запрещает в этих целях (кроме обеспечения собственной
безопасности — см. п. 5 ч. 2 настоящей статьи) проводить обследование
помещений, контроль почтовых отправлений, прослушивание телефонных
переговоров, снятие информации с технических каналов связи (см. пп. 8— 11
ч. 1 ст. 6).
В соответствии с Законом о государственной тайне допуск должностных лиц
и граждан к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке и
предусматривает принятие должностным лицом или гражданином обязательств по
нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную
тайну, а также дачу письменного согласия на частичные, временные
ограничения их прав и на проведение в отношении них проверочных
мероприятий.
Объем проверочных мероприятий, проводимых органами, осуществляющими
оперативно-розыскную деятельность, зависит от степени секретности сведений,
к которым будет допускаться оформляемое лицо. Целью их проведения является
выявление оснований, препятствующих допуску лица к работе со сведениями,
составляющими государственную тайну.
В соответствии с законом в качестве таковых могут выступать:
признание судом лица, претендующего на допуск к работе со сведениями,
составляющими государственную тайну, недееспособным, ограниченно
дееспособным или особо опасным рецидивистом, нахождение его под судом или
следствием за государственные и иные тяжкие преступления, наличие у него не
снятой судимости за эти преступления;
наличие у него медицинских противопоказаний для работы с использованием
сведений, составляющих государственную тайну;
постоянное проживание его самого и (или) его близких родственников за
границей и (или) оформление указанными лицами документов для выезда на
постоянное жительство в другие государства;
выявление в результате проверочных мероприятий действий оформляемого
лица, создающих угрозу безопасности России;
уклонение его от проверочных мероприятий и (или) сообщение им заведомо
ложных анкетных данных.
Оперативно-розыскные мероприятия также могут проводится в целях
выяснения изложенных в ст. 6 Закона о частной детективной и охранной
деятельности оснований, препятствующих выдаче лицензии на занятие частной
детективной и охранной деятельностью. В качестве таковых выступают
недостижение лицом двадцати одного года, наличие у лица психического
заболевания, алкоголизма или наркомании; наличие судимости за совершение
умышленного преступления; предъявление обвинения в совершении преступления
(до разрешения вопроса об их виновности в установленном законом порядке);
увольнение с государственной службы из судебных, прокурорских и иных
правоохранительных органов по компрометирующим их основаниям; служба в
правоохранительных органах, связанная с осуществлением контроля за частной
детективной (охранной) деятельностью, если со дня увольнения не прошел год,
и др.
Для начала осуществления соответствующих оперативно-розыскных
мероприятий необходимо соответствующее обращение гражданина о допуске к
сведениям, составляющим государственную тайну, или к работам, связанным с
эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасть для людей и
окружающей среды, либо о выдаче разрешений на частную детективную и
охранную деятельность. Порядок и сроки проведения проверочных мероприятий,
осуществляемых в этих целях, определяются ведомственными нормативными
актами. Гражданин вправе обжаловать в суд отказ о допуске к соответствующим
видам работ или о выдаче лицензии на занятие частной детективной (охранной)
деятельностью, принятый на основе результатов оперативно-розыскной
деятельности, в порядке, установленном Законом об обжаловании в суд.
С т а т ь я 8. Условия проведения оперативно-розыскных мероприятий
(1) Гражданстве, национальность, пол, место жительства, имущественное,
должностное а социальное положение, принадлежность к общественным
объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не
являются препятствием для проведения в отношении их оперативно-розыскных
мероприятии на территории Российской Федерации, и иное не предусмотрено
федеральным законом.
(2) Проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают
конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров,
почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической
и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается
на основании судебного решения и при наличии информации:
1. О признаках подготавливаемого, совершаемого или. совершенного
противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия
обязательно.
2. О лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших
противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия
обязательно.
3. О событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,
экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
(3) В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к
совершению тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и
действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической (в
экологической безопасности Российской Федерации, на основании
мотивированного постановления одного из руководителей органа,
осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается проведение
оперативно-взыскных мероприятий, предусмотренных частью второй настоящей
статьи, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. В
течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного
мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о
введении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его
поведение.
(4) В случае возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности
отдельных лиц по их заявлению или с их согласия в письменной форме
разрешается прослушивание переговоров, ведущихся с их телефонов, на
основании
постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего
оперативно-розыскную деятельность, с обязательным уведомлением
соответствующего суда (судьи) в течение 48 часов.
(5) Проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ
и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых
ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение
должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность,
а равно лиц, оказывающих им содействие, проводятся на основании
постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего
оперативно-розыскную деятельность.
(6) Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях
выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а
также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих,
совершающих или совершивших.
(7) При проведении оперативно-розыскных мероприятий но основаниям,
предусмотренным пп. 1—4 и 6 ч. 2 ст. 7 настоящего Федерального закона,
запрещается осуществление действий, указанных в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6
настоящего Федерального закона.
(8) Оперативно-розыскные мероприятия, обеспечивающие безопасность
органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, проводятся в
соответствии с настоящим Федеральным законом и исключительно в пределах
полномочий указанных органов, установленных соответствующими
законодательными актами Российской Федерации. По основаниям,
предусмотренным п. 5 ч. 2 ст. 7 настоящего Федерального закона, разрешается
осуществлять действия, указанные в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6, без судебного
решения при наличии согласия гражданина в письменной форме.
1. Комментируемой статьей заменена ст. 8 ранее действовавшего Закона об
оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят
в следующем:
требование о необходимости получения от прокурора санкции на проведение
«острых» оперативно-розыскных мероприятий взамен на получение судебного
решения (см. чч. 3 и 4);
с 24 до 48 часов увеличен срок получения санкции на проведение
«острого» оперативно-розыскного мероприятия (см. ч. 3) и обязательного
уведомления судьи (см. ч. 4);
конкретизированы условия проведения проверочной закупки, контролируемой
поставки и оперативного эксперимента (см. чч. 5 и 6);
уточнена структура статьи (вместо 6 частей стало 8), а также в
определенной мере улучшено технико-юридическое оформление изложенных в ней
предписаний.
Кроме того, в текст статьи внесены отдельные изменения, на наш взгляд,
спорного характера. С одной стороны, проведение оперативно-розыскных
мероприятий, которые ограничивают конституционные права граждан (на тайну
переписки, неприкосновенность жилища и др.) теперь допускается не как ранее
(для сбора сведений о возможном совершении только тяжкого преступления), а
при наличии более неопределенного объема информации, перечень которой
приведен в ч. 2 комментируемой статьи. В частности, «о признаках
подготавливаемого... противоправного деяния, по которому производство
предварительного следствия обязательно» (см. п. 1 ч. 2). Основываясь на
данном предписании Федерального закона, теперь появились законные
основания, например, для негласного проникновения в жилище «возможно
причастного к совершению преступления лица» в связи с расследованием
уголовного дела, допустим, о жестоком обращении с животным
несовершеннолетнего лица (см. ст. 245 УК РФ и ч. 2 ст. 126 УПК РСФСР).
С другой — предписания чч. 3 и 6 ст. 8 о проведении оперативно-
розыскных мероприятий исключительно в связи с вероятностью совершения
тяжкого преступления необоснованно (и значительно) ограничивает круг
преступных посягательств, против которых как раз необходимо применение
негласных сил и средств. Речь идет об обнаружении особо тяжких
преступлений, например убийства (см. ст. 105 УК РФ), бандитизма (см. ст.
209 УК РФ), государственной измены (см. ст. 275 УК РФ), посягательства на
жизнь государственного или общественного деятеля (см. ст. 277 УК ; РФ) и
др.[24]
2. Цель статьи — системное изложение правил об условиях проведения
оперативно-розыскных мероприятий. Наряду с другим эти условия включают
систему определенных запретов, которые, к сожалению, «распылены» в тексте
Закона. В данной связи представляется целесообразным перечислить здесь
такие запреты.
В Федеральном законе изложены три группы запретов, налагаемых на:
органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, и их
должностных лиц (см. ч. 7 ст. 5, ч. 7 ст. 8, ч. 3 ст. 17); иных участников
оперативно-розыскной деятельности — судей и конфидентов (см. ч. 1 ст. 9 и
ч. 1 ст. 17); относительно неопределенный круг физических и юридических лиц
(см. ч. б ст. бич. 2 ст. 16).
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает практику
осуществления оперативно-розыскных мероприятий, а потому распространяется
на всю оперативно-розыскную деятельность.
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильного
уяснения ее содержания и применения изложенных в ней правил, требуется
руководствоваться предписаниями Конституции, ряда федеральных законов и
иных нормативных правовых актов (см. пп. 6 и 11 комментария к настоящей
статье).
5. Под условиями проведения оперативно-розыскных мероприятий понимаются
закрепленные в комментируемой статье совокупность принципов и правил,
обеспечивающих баланс, с одной стороны — интересов личности, имеющей право
на тайну личной жизни, а с другой — общества, заинтересованного в
эффективной борьбе с преступностью, своевременном и эффективном выявлении,
предупреждении и пресечении преступлений, угроз интересам Российской
Федерации.
Правильность соблюдения указанных в комментируемой статье условий
осуществления оперативно-розыскных мероприятий проверяются судьями при
выдаче разрешений на проведение оперативно-розыскных мероприятий и
прокурорами при надзоре за соблюдением прав и свобод гражданина, порядка
выполнения установленного законодательством порядка проведения оперативно-
розыскных мероприятий.
6. В ч. 1 комментируемой статьи конкретизирован закрепленный в ст. 19
Конституции принцип равенства всех перед законом и судом (см. комментарий к
ст. 3). Причем в ч. 2 этой статьи Конституции подчеркивается, что
запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной,
расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Вместе с
тем в целях реализации других конституционных гарантий законодательство
закрепляет специальные изъятия и устанавливает в отношении ряда должностных
лиц особый порядок осуществления оперативно-розыскных мероприятий,
ограничивающих конституционные права граждан.
Так, в соответствии с Конституцией неприкосновенностью пользуются
Президент Российской Федерации, депутаты Федерального Собрания и судьи, а в
соответствии с Федеральным законом — прокуроры и следователи органов
прокуратуры[25]. Вместе с тем анализ положений Федерального закона «О
выборах Президента Российской Федерации» дает основания для вывода, что
проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении кандидата в
президенты проводится на общих основаниях под непосредственным контролем
Генерального прокурора.
Для проведения на ранних стадиях уголовного судопроизводства
задержания, ареста, обыска, личного досмотра и иного ограничения
неприкосновенности депутата, в том числе и путем осуществления оперативно-
розыскных мероприятий (осмотр помещений, прослушивание телефонных
переговоров и т.п.), в любом случае требуются представление Генерального
прокурора России и согласие соответствующей палаты Федерального Собрания.
По смыслу ст.ст. 22—25 и 98 Конституции неприкосновенность парламентария
распространяется на занимаемые им жилые и служебные помещения, используемый
им личный и служебный транспорт, средства связи, принадлежащие ему
документы и багаж.
В ст. 22 Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав
граждан Российской Федерации» определено, что кандидат в депутаты
Государственной Думы и Совета Федерации после регистрации не может быть
привлечен без согласия Генерального прокурора к уголовной ответственности,
арестован или подвергнут мерам административного взыскания, налагаемым в
судебном порядке. Исходя из этого проведение всех оперативно-розыскных
мероприятий в отношении кандидатов в депутаты Государственной Думы и Совета
Федерации осуществляется в общем порядке.
Федеральным законом «О порядке формирования Совета Федерации
Федерального Собрания Российской Федерации» определено, что в Совет
Федерации Федерального Собрания России входят по два представителя от
каждого субъекта Российской Федерации: глава законодательного
(представительного) и глава исполнительного органов государственной власти,
по должности. Исходя из этого следует признать, что выборы глав
законодательного (представительного) и исполнительного органов
государственной власти субъектов Российской Федерации являются одновременно
выборами и членов Совета Федерации. Поэтому на кандидатов в главы
законодательной и исполнительной власти распространяется правовой режим
кандидатов в Федеральное Собрание.
На практике применительно к депутатам представительных органов власти
субъектов Российской Федерации в ряде случаев в противоречие Федеральному
законодательству применяется принцип территориальной прикосновенности. В
соответствии с этим проведение оперативно-розыскных мероприятий,
ограничивающих конституционные права граждан, без получения
предварительного разрешения законодательного органа или возбуждения
уголовного дела не допускается только на территории соответствующего
субъекта Российской Федерации. Вместе с тем нужно учитывать, что в
соответствии с постановлением Конституционного Суда 30 ноября 1995 г. № 16-
П областная Дума не имеет права самостоятельно урегулировать уголовно-
правовые аспекты статуса своих депутатов и их прикосновенности. Этот вопрос
входит в предмет ведения России и должен решаться путем принятия
соответствующего федерального закона.
Положение ст. 122 Конституции о неприкосновенности судей
распространяется в одинаковой степени на всех судей независимо от должности
и отношения к конкретному виду суда (Конституционный Суд, суды общей
Юрисдикции, арбитражные и военные суды).
Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 г. «О статусе судей в
Российской Федерации» (в ред. от 21 июня 1995 г.) определяет, что личность
судьи неприкосновенна. В соответствии с названным законом
неприкосновенность судьи распространяется также на его жилище и служебное
помещение, используемые им транспорт и средства связи, его корреспонденцию,
принадлежащие ему имущество и документы. Проникновение в жилище или
служебное помещение судьи, в личный или используемый им транспорт,
производство там досмотра, обыска или выемки, прослушивание его телефонных
переговоров, проведение других оперативно-розыскных мероприятий возможно
только в связи с производством о уголовному делу в отношении этого судьи,
которое может быть возбуждено только Генеральным прокурором или лицом,
исполняющим его обязанности, при наличии на то согласия соответствующей
квалификационной коллегии судей. Причем проведение оперативно-розыскных
мероприятий в ином порядке является незаконным.
7. Федеральным законом о прокуратуре определено, что любая проверка, в
том числе и посредством осуществления оперативно-розыскных мероприятий,
сообщения о факте правонарушения, совершенного прокурором или следователем
органов прокуратуры, являются исключительной Компетенцией органов
прокуратуры. При получении органами, осуществляющими оперативно-розыскную
деятельность, сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или
совершенного прокурором или следователем прокуратуры противоправного деяния
или о совершаемых щи действиях, создающих угрозу государственной, военной,
экономической или экологической безопасности Российской Федерации и
необходимости получения дополнительных данных для решения вопроса о
возбуждении уголовного дела, органы, осуществляющие оперативно-розыскную
деятельность, уведомляют об имеющихся у них сведениях соответствующего
прокурора. Прокурор в рамках проводимой им проверки может Поручить
соответствующим органам проведение необходимых оперативно-розыскных
мероприятий. На практике, как правило, прокуроры же испрашивают в
необходимых случаях разрешение у судьи на проведение в отношении
прокурорских работников мероприятий, ограничивающих конституционные права
граждан.
8. Проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении лиц,
обладающих дипломатическим иммунитетом, осуществляется на общих основаниях.
9. В ст. 4 Конституции закреплено положение о распространении
суверенитета Российской Федерации на всю ее территорию. Конкретизируя это
положение, Федеральный закон отмечает, что органы, наделенные правом
осуществления оперативно-розыскных мероприятий, вправе их проводить только
на территории Российской Федерации (см. о территории Российской Федерации
комментарий к преамбуле).
10. Проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих
неприкосновенность личности, допускается на основании судебного решения и
при наличии информации, указанной в ч. 2 комментируемой статьи.
Осуществление таких оперативно-розыскных мероприятий возможно только на
основании судебного решения по мотивированному постановлению начальника
органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. В постановлении
в обязательном порядке должна быть ссылка на наличие конкретных данных,
общий перечень которых указан в ч. 2 комментируемой статьи, а также
указание на лицо, подготавливающее, покушающееся или совершившее
преступление, тяжесть этого преступления и необходимость проведения
мероприятий, ограничивающих права граждан.
Для получения судебного решения на проведение соответствующего
оперативного мероприятия правоохранительные органы, уполномоченные на их
осуществление, по требованию судьи предоставляют ему служебные документы,
касающиеся оснований проведения этих мероприятий (за исключением
материалов, содержащих сведения о лицах, оказывающих конфиденциальное
содействие правоохранительным органам, а также данные об организации и
тактике деятельности этих органов).
11. В случае совершения тяжкого преступления возможно проведение
оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ч. 2 ст. 8, с последующим
обязательным уведомлением судьи. К тяжким преступлениям УК РФ относит
умышленные и неосторожные деяния, за которые максимальное наказание,
предусмотренное законом, не превышает десяти лет лишения свободы (см. ст.
14). Особо тяжкими признаются преступления, за которые законом
предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок свыше
десяти лет или более тяжкое наказание (см. ст. 14). '
В Федеральном законе не оговорены способы уведомления суда о неотложном
проведении оперативно-розыскного мероприятия. Представляется, что это
возможно в устной, письменной форме, по телефону или иным образом. В
течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного
мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить в порядке,
определенном для остальных случаев в суде, который им был информирован о
нетерпящем отлагательства случае проведения мероприятия, судебное решение о
его проведении либо прекратить его проведение.
В постановлении о безотлагательном проведении оперативно-розыскных
мероприятий для предотвращения угрозы жизни, здоровью, собственности
отдельных лиц, предотвращения событий и действий, создающих угрозу
государственной, экономической или экологической безопасности, должны быть
изложены мотивы, требующие срочности в проведении указанных действий. Закон
требует, чтобы суд также незамедлительно рассмотрел вопрос о законности и
обоснованности решения о проведении таких мероприятий и либо своим решением
подтвердил проведение указанного мероприятия, либо отказал в ходатайстве о
проведении указанного мероприятия, что влечет обязанность немедленного его
прекращения. Перечни органов, руководители которых имеют право утверждать
постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих
конституционные права граждан, определяются, в частности, межведомственной
Инструкцией об основах организации и тактики (проведения соответствующих
технических мероприятий (см. п. 7 комментария к ст. 4).
12. С целью предупреждения совершения тяжких преступлений, а также
при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу безопасности
России законодатель определяет специальный порядок проведения оперативно-
технических мероприятий в случаях, не терпящих отлагательств и могущих
привести к совершению таких преступлений. При этом (необходимо учитывать
обстоятельства, при которых полученные органом (должностным лицом),
осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения, с одной
стороны, непосредственно указывают на реальность угрозы совершения тяжкого
преступления, а с другой — на наличие (прямой связи, которая обусловливает
возможность наступления общественно опасных последствий в случае непринятия
соответствующих неотложных мер (получение дополнительной информации,
проверка имеющихся сведений и др.). Эти обстоятельства складываются на
относительно непродолжительный период времени, ограниченный, с одной
стороны, моментом поступления сведений, требующих немедленного
реагирования, с другой — моментом возможной реализации преступного
намерения или отказом от его воплощения в жизнь.
Проведение оперативно-розыскных мероприятий, связанных с немедленным
реагированием на получение сведений, указывающих на возможное совершение
тяжкого преступления, осуществляется на основе данных, полученных как в
ходе таких мероприятий, так и в результате принятия других мер,
направленных на выявление, предупреждение и пресечении тяжких преступлений.
13. В случаях проявления любыми способами угрозы жизни, здоровью,
собственности отдельных лиц по их письменным заявлениям либо с письменного
согласия может быть совершено прослушивание их телефонных переговоров по
постановлению руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную
деятельность, с последующим письменным уведомлением об этом судьи в течение
48 часов с приложением копии заявления или согласия, а также других
материалов, обосновывающих необходимость проведения этого мероприятия.
14. В связи с особой остротой таких мероприятий, как проверочная
закупка, контролируемая поставка, оперативный эксперимент и оперативное
внедрение, в Федеральном законе закреплен особый режим их осуществления, в
соответствии с которым они проводятся на основании постановления,
утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную
деятельность. В постановлении указывается занимаемая должность лица,
вынесшего постановление о проведении соответствующего оперативного
мероприятия, существо добытых сведений, преступление, признаки которого
содержатся в имеющихся данных о лицах, фактах или событиях (со ссылкой на
соответствующие статьи УК РФ), а также когда, где предполагается
осуществить оперативное внедрение, провести оперативный эксперимент или
контролируемую поставку. Постановление утверждается начальником органа.
Уведомления или согласования с прокурором закон не требует. Постановление,
являясь документом, в котором закреплены обоснования правомерности действий
лица, внедренного в преступную группу, или перемещения предметов, оборот
которых запрещен или ограничен, может предъявляться в органы прокуратуры, в
суд или другие государственные органы.
Перечни органов, руководители которых имеют право утверждать
постановления о проведении контролируемой поставки, проверочной закупки,
оперативного внедрения и оперативного эксперимента, определяются
ведомственными актами.
Если осуществление этих мероприятий является сложным, многоэтапным
(требует задействования других подразделений, влечет существенные
финансовые расходы и т. п.), для их проведения составляется план, который
согласовывается с заинтересованными органами и подразделениями.
15. Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях
выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а
также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих,
совершающих или совершивших (см. о понятии оперативного эксперимента
комментарий к ст. б, а о понятии тяжкого
|
