Билеты по теории государства и права 100 - Теория государства и права - Скачать бесплатно
виду
разновидность формы права (акты госорганов, прецедентные решения судов и т.
д.).
61. Источник (форма) права: понятие, виды.
Понятие "источник права" существует много веков. Столетиями его
толкуют и применяют правоведы всех стран. Если исходить из
общераспространенного значения термина "источник", то в сфере права под ним
нужно понимать силу, создающую право. Такой силой, прежде всего, является
власть государства, которая реагирует на потребности общества, развитие
общественных отношений и принимает соответствующие правовые решения.
Наряду с этим источником права следует также признать форму выражения
государственной воли, форму, в которой содержится правовое решение
государства. С помощью формы право обретает свои неотъемлемые черты и'
признаки: общеобязательность, общеизвестность и т.д. Это понятие источника
имеет значение емкости, в которую заключены юридические нормы.
Обычно в теории называют четыре вида источников права: нормативный
акт, судебный прецедент, санкционированный обычай и договор. В отдельные
исторические периоды источниками права признавали правосознание, правовую
идеологию, а также деятельность юристов.
Наиболее древней формой права является правовой обычай, т.е. правило,
которое вошло в привычку народа и соблюдение которого обеспечивается
государственным принуждением. Правовой обычай признается источником права
тогда, когда он закрепляет уже давно сложившиеся отношения, одобряемые
населением. В рабовладельческих и феодальных обществах обычаи
санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. Сейчас
встречается и другой способ санкционирования государством обычаев — отсылка
к ним в тексте законов.
Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного
характера решению суда по конкретному делу. Обязательным для судов является
не все решение или приговор, а только "сердцевина" дела, суть правовой
позиции судьи, на основе которой выносится решение. Это, как называют
специалисты по англосаксонской правовой системе, "ratio decidendi". Из
прецедента постепенно могут складываться и нормы законов.
В недавнем прошлом в советской правовой науке прецедент как источник
права оценивался только отрицательно, однако в последнее время тон
критических высказываний несколько смягчился. Более того, уже встречаются
предложения о необходимости приравнять судебную доктрину к источникам
права. Думается, что предлагаемое возможно, но для этого необходимы
независимый суд и соответствующая правовая подготовка судей, а также
формирование их правосознания в том направлении, при котором станет
возможным их правотворчество.
Нормативный акт — доминирующий источник права во всех правовых
системах мира. Он имеет ряд неоспоримых преимуществ.
62. Право и закон
Вопрос о соотношении права и закона вызывает много споров в
юридической литературе. Чтобы понять их суть, необходимо учитывать, что
термин "закон" достаточно многозначен. В узком смысле это акт высшей
юридической силы, принятый органом законодательной власти или путем
всенародного голосования, в широком — любой источник права.
В определении К. Маркса и Ф. Энгельса, в котором право рассматривается
как воля, возведенная в закон, анализируемый термин употреблен в широком
смысле, включает в себя и нормативный акт, и судебный прецедент, и
санкционированный обычай. Возвести волю в закон — значит придать ей
общеобязательное значение, юридическую силу, обеспечить государственную
защиту. Спор о том, совпадают ли право и закон, будет содержателен только в
случае, когда термин "закон" понимается в широком смысле.
Стремление отождествить право и закон имеет определенное основание: в
этом случае рамки права строго формализуются, правом признается лишь то,
что возведено в закон; вне закона права нет и быть не может. Особо отметим,
если под правом понимать только нормы права, то вывод о тождестве права и
закона неизбежен, поскольку вне источников права юридические нормы не
существуют. Однако право нельзя сводить к нормам. Кроме норм оно (повторим)
включает в себя социально-правовые притязания (естественное право) и
субъективные права. В этой триаде назначение норм состоит в том, чтобы
социально-правовые, притязания трансформировать в субъективные права —
"юридическую кладовую" всевозможных духовных и материальных благ.
Следовательно, право охватывает сферу не только должного (нормативные и
индивидуальные предписания и решения), но и сущего (реальное использование
юридических возможностей, реальное использование обязанностей). Право есть
и регулятор, и появляющаяся в результате регулирования юридическая форма
общественных отношений, представляющих бытие общества.
При таком широком понимании права становится очевидным, что его
содержание создается обществом и лишь придание этому содержанию нормативной
формы, т. е. "возведение его в закон", осуществляется государством. Формула
"Право создается обществом, а закон — государством" наиболее точно выражает
разграничение права и закона. Нужно только не забывать о единстве правового
содержания и правовой формы и возможных противоречиях между ними. Правовое
содержание, не возведенное в закон, не имеет гарантий реализации, а значит,
не является правом в точном смысле этого слова. Закон может быть
неправовым, если содержанием его становится произвол государственной
власти. Подобные законы можно определить как формальное право, т.е. право с
точки зрения формы, но не содержания. Жизнь показывает, что и
законодательство в целом может не иметь ничего общего с истинным правом
(тоталитарные государства) (см. схему).
Разграничение права и закона имеет большой гуманистический смысл, ибо
тогда право рассматривается как критерий качества закона, установления
того, насколько последний признает права человека, его интересы и
потребности.
63. Законы и подзаконные акты.
Законы занимают главное место в системе нормативно-правовых актов. Их
ведущее положение определяется следующими основными признаками.
Во-первых, они принимаются только законодательными (представительными)
органами государственной власти или непосредственно народом в порядке
референдума.
Во-вторых, обладают высшей юридической силой, которая означает, что
содержание всех иных нормативно-правовых актов не должно противоречить
законам : никто не вправе отменить или заменить закон, кроме органа,
который его издал.
В-третьих, регулируют наиболее важные основополагающие отношения. В
законах закрепляется общественный и государственный строй, компетенция
центральных звеньев государственного механизма, основные права и свободы
граждан и т.д.
В-четвертых, содержат нормы первичного, исходного характера. Все иные
акты призваны в основном детализировать и конкретизировать нормативные
установления законов.
В-пятых, принимаются в особом процессуальном порядке.
Таким образом, закон — это принятый в особом порядке акт
законодательного органа, обладающий высшей юридической силой и направленный
на регулирование наиболее важных общественных отношений.
Законы многообразны, поэтому нуждаются в классификации. Критерии этой
классификации обусловлены особенностями регулируемых отношений,
своеобразием субъекта правотворчества, адресата, территории, на которой они
действуют, и т.д.
Особый интерес представляет деление законов в зависимости от их
значимости в системе действующего законодательства. По этому основанию
различают законы конституционные и текущие.
Конституционные законы закрепляют основы общественного и
государственного строя, служат юридической базой для текущего
законодательства. К ним относятся Конституция и законы, вносящие в нее
изменения и дополнения, а также законы, конкретизирующие ее содержание.
Конституция является основным законом государства. Ее сущность состоит
в том, что она отражает расстановку политических сил в обществе, юридически
закрепляет баланс их интересов. Различают фактическую и юридическую
конституции. Фактическая конституция — это реальные отношения в обществе.
Юридическая конституция представляет собой правовое оформление этих
отношений.
Приоритетное значение Конституции состоит в том, что она, как акт
высшей юридической силы, составляет нормативную базу всего текущего
законодательства.
Перечень конституционных законов исчерпывающе определен Конституцией
Российской Федерации. Это законы о порядке деятельности Правительства РФ,
судебной системе, Конституционном Суде, чрезвычайном положении, режиме
военного положения и т.д. (всего их 14).
Текущие (обыкновенные) законы принимаются на основе и во исполнение
конституционных законов, составляют текущее законодательство и регулируют
различные стороны экономической, политической, культурной жизни страны.
Особой разновидностью текущих законов являются органические и
чрезвычайные законы.
Органические (кодифицированные) законы — юридически цельные, внутренне
согласованные акты, отличающиеся высоким уровнем нормативных обобщений и
призванные комплексно регулировать определенную сферу общественной жизни. К
таким законам могут быть отнесены Основы законодательства и кодексы по
различным отраслям законодательства.
Чрезвычайные (исключительные) законы принимаются при тех или иных
чрезвычайных обстоятельствах, вызванных природными, экологическими,
социальными и иными причинами, носят временный характер.
Подзаконные нормативно-правовые акты. Своеобразие указов и
распоряжений Президента Российской Федерации связано с его компетенцией.
Они не могут противоречить федеральным законам, но имеют приоритетное
значение по отношению к иным подзаконным актам.
В зависимости от характера полномочий Президента все его указы можно
классифицировать на:
— указы в границах собственных полномочий;
— указы на основе полномочий, делегированных Парламентом;
— указы, подлежащие утверждению Советом Федерации ( о введении
военного положения, чрезвычайного положения, представления о назначении на
должность судей Конституционного Суда, Верховного Суда, Высшего
Арбитражного Суда, Генерального прокурора).
По юридической значимости указы делятся на нормативные и
правоприменительные.
Нормативные указы содержат нормы права и регулируют разнообразные
сферы общественной жизни, имеют общеобязательный характер. Особенно много
указов принимается для регулирования отношений в области экономики (о
приватизации, рынке ценных бумаг, инвестициях и т.д.). Иногда они
сопровождаются утверждением положений об органах, выполняющих определенные
функции, или о порядке деятельности в конкретной сфере общественных
отношений.
Правоприменительные указы носят индивидуально-разовый характер и
принимаются по конкретным вопросам управления (о назначении на должность,
присвоении звания и т.д.).
Распоряжения Президента также ненормативны и принимаются по
оперативным вопросам государственного управления (создание рабочих
комиссий, выделение регионам средств из резервного фонда и т.д.). Их
отличие от ненормативных указов несколько условно и может рассматриваться
(анализироваться) применительно к каждому конкретному случаю.
Президенты республик, входящих в состав Российской Федерации, тоже
издают правовые акты в форме указов и распоряжений.
Очень важны и многообразны по содержанию нормативно-правовые акты
российского Правительства.
Эти акты можно подразделить на акты, издаваемые во исполнение
Конституции, федеральных законов и нормативных указов Президента, и акты по
вопросам собственной компетенции. Специфика координирующей, управленческой
деятельности Правительства сказывается на содержании и массиве принимаемых
актов.
Правительство разрабатывает, утверждает и реализует базовые нормативно-
правовые акты и целевые комплексные программы, рассчитанные на длительный
период действия (федеральный бюджет, федеральная программа поддержки малого
предпринимательства и т.д.).
Принимаемые им акты:
во-первых, оперативно регулируют отношения в различных отраслях
общественной и государственной жизни;
во-вторых, устанавливают правовые ориентиры для деятельности всех
органов исполнительной власти, предприятий и учреждений;
в-третьих, вводят нормативно-правовые основы для издания других
правовых актов.
В соответствии с действующим законодательством Правительство РФ для
осуществления своих полномочий по управлению обществом принимает
постановления и распоряжения.
Министерства, государственные комитеты и иные федеральные ведомства
издают правовые акты, именуемые приказами и инструкциями. В них обычно
определяется порядок деятельности отраслевых подведомственных предприятий,
организаций и учреждений по решению задач, стоящих перед отраслью.
На уровне субъектов Федерации используются те же формы правовых актов,
что и на федеральном уровне (законы, указы, постановления, распоряжения,
приказы, другие установления). Основным нормативным актом, регламентирующим
взаимоотношения органов власти и граждан на уровне области, является устав,
выполняющий функции региональной конституции.
Губернаторы, главы администраций областей, краев, автономных областей,
округов, городов федерального значения при осуществлении своих полномочий
издают постановления и распоряжения.
В ряде областей, краях и городах федерального значения сформированы
правительства, принимающие постановления. Их специализированные
министерства и ведомства наделены правом на издание приказов и инструкций.
Весьма существенно расширены полномочия органов местного
самоуправления. Их представительные" органы (дума, муниципальный совет и
др.) по вопросам своего ведения принимают коллегиальные решения, а главы
органов местного самоуправления (главы администраций, мэры, старосты) —
постановления и распоряжения. Форма опубликования данных актов определяется
уставом данной административно-территориальной единицы.
Система нормативно-правовых актов Российской Федерации была бы
неполной без выделения группы международно-правовых актов. В соответствии с
пунктом 4 статьи 15 Конституции РФ «общепризнанные принципы и нормы
международного права и международные договоры Российской Федерации являются
составной частью ее правовой системы. Если международным договором
Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом,
то применяются правила международного договора».
Среди международно-правовых актов можно выделить два основных вида —
директивы и постановления. Директивы дают участнику сообщества при
переработке своего законодательства возможность выбора способов, средств и
форм реализации международных обязательств. В постановлениях же содержатся
соответствующие требования, подлежащие прямому исполнению каждой стороной.
64. Судебный прецедент и нормативный договор.
Правовой прецедент представляет собой такое решение государственного
органа, которое принимается за образец (правило) при последующем
рассмотрении аналогичных дел. С его помощью может быть подтвержден или
объяснен какой-либо аналогичный факт или обстоятельство'.
Как форма (источник) права, юридический прецедент получил наиболее
широкое распространение в системе общего права Англии, США, Канады,
Австралии, где он имеет силу законодательного акта. Однако его элементы
имеют место и в российской правовой системе, что связано прежде всего с
деятельностью Конституционного, Верховного и Арбитражного судов,
руководящие разъяснения которых кладутся в основу решений конкретных
юридических споров всеми нижестоящими судебными органами.
Прецедент может быть как судебным, так и административным. Он
предоставляет судье или должностному лицу непростую возможность личного
усмотрения, поскольку при отсутствии полной аналогии жизненных ситуаций
именно они обладают правом оценивать степень аналогичности рассматриваемых
обстоятельств. Причем в прецеденте не обязательно все предшествующее
решение, а лишь суть правовой позиции суда, вынесшего первоначальное
решение или приговор. Степень обязательности прецедента зависит также от
положения в судебной системе как суда, разрешающего конкретную жизненную
ситуацию, так и суда, чье решение берется за образец по аналогичным делам.
Чем выше положение суда, тем меньше он связан прецедентами.
Договор с нормативным содержанием. В условиях реформирования
политической и экономической систем в России, когда существенно расширяются
полномочия субъектов Федерации, хозяйственных предприятий и отдельных
граждан, оптимальной формой учета многообразного спектра интересов
становится не властный приказ из центра, а договор.
Нормативные договоры получают все более широкое распространение в
конституционном, трудовом, гражданском, международном и других отраслях
права. Они бывают внутригосударственными и международными, учредительными и
обычными, типовыми и текущими.
Любой договор с нормативным содержанием имеет следующие свойства: 1)
содержит норму общего характера; 2) добровольность заключения; 3) общность
интереса; 4) равенство сторон;
5) согласие участников по всем существенным аспектам договора; 6)
эквивалентность и, как правило, возмездность; 7) взаимную ответственность
сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств;
8) правовое обеспечение'.
В отличие от договоров-сделок, нормативный договор не носит
персонифицированного, индивидуально-разового характера, его содержание
составляют правила поведения общего характера — нормы.
Наиболее распространенным примером такого рода актов является
коллективный договор между администрацией предприятия и профсоюзной
организацией, представляющей трудовой коллектив. Он выполняет весьма
значительную роль при регулировании трудовых отношений. К числу нормативных
относится и Федеративный договор, заключенный между федеральной властью и
субъектами Российской Федерации.
65. Норма права: понятие, признаки, виды.
В современной юридической литературе под нормой права понимается
общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и
обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в
официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений
путем определения прав и обязанностей их участников.
Можно выделить следующие существенные признаки правовых норм.
1. Норма права есть мера свободы волеизъявления и поведения человека.
2. Это форма определения и закрепления прав и обязанностей.
3. Норма права представляет собой правила поведения общеобязательного
характера, т.е. она: а) указывает, каким образом, в каком направлении, в
течение какого времени, на какой территории необходимо действовать тому или
иному субъекту; б) предписывает правильный с точки зрения общества и потому
обязательный для конкретного индивида образ действий; в) носит общий
характер, выступает в качестве равного, одинакового масштаба для всех и
каждого, кто оказывается в сфере ее действия.
4. Это формально-определенное правило поведения. Внутренняя
определенность нормы проявляется в содержании, объеме прав и обязанностей,
четких указаниях на последствия ее нарушения. Внешняя определенность
заключается в том, что любая норма закреплена в статье, главе, разделе
официального документа — нормативно-правовом акте.
5. Норма права есть правило поведения, гарантированное государством.
6. Она обладает качеством системности, которое проявляется в
структурном построении нормы, в специализации и кооперации норм различных
отраслей и институтов права.
Правовыми можно считать нормы, которые:
• исторически сложились и дожили до наших дней в виде обычаев,
традиций, прецедентов, не противоречащих общегуманистическим идеалам и
признанных государством;
• исходят непосредственно от общества (страны), территориального
образования и выражают волю всего населения или его большинства, т.е.
нормы, принятые путем всенародного голосования (референдума),
предусмотренного Конституцией;
• изданы легитимными органами государства, избранными или назначенными
в соответствии с Конституцией, и не противоречат международно-правовым
актам, закрепляющим естественные права человека;
закреплены в договорах, заключенных между субъектами права в
соответствии с действующим законодательством и общепризнанными принципами и
нормами международного права.
Классификация правовых норм:
1. По субъектам правотворчества различают нормы, исходящие от
государства, и непосредственно от гражданского общества. В первом случае
это нормы органов представительной государственной власти, исполнительной
государственной власти и судебной государственной власти (в тех странах,
где имеет место прецедент). Во втором случае нормы принимаются
непосредственно населением конкретного территориального образования
(сельский сход и .т.д.) или населением всей страны (всенародный
референдум). Так, 12 декабря 1993 г. всенародным голосованием была принята
Конституция Российской Федерации.
2. По социальному назначению и роли в правовой системе нормы можно
подразделить: на учредительные (нормы-принципы), регулятивные (нормы-
правила поведения), охранительные (нормы-стражи порядка), обеспечительные
(нормы-гарантии), декларативные (нормы-объявления), дефинитивные (нормы-
определения), коллизионные (нормы-арбитры), оперативные (нормы-
инструменты).
Учредительные нормы отражают исходные начала правового
регламентирования общественных отношений, правового положения человека,
пределов действия государства.
Например, норма, закрепленная в ст. 2 Конституции Российской
Федерации, гласит: "Человек, его права и свободы являются высшей ценностью.
Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина —
обязанность государства".
Регулятивные нормы непосредственно направлены на регулирование
фактических отношений, возникающих между различными субъектами, путем
предоставления им прав и возложения на них обязанностей. В зависимости от
характера субъективных прав и обязанностей различают три основных вида
регулятивных норм: управомочивающие (предоставляющие своим адресатам право
на совершение положительных действий); обязывающие (содержащие обязанность
совершения определенных положительных действий); запрещающие
(устанавливающие запрет на совершение действий и поступков, которые
определены законом как правонарушения).
Охранительные нормы фиксируют меры государственного принуждения,
которые применяются за нарушение правовых запретов. Они определяют также
условия и порядок освобождения от наказания.
Обеспечительные нормы содержат предписания, гарантирующие
осуществление субъективных прав и обязанностей в процессе правового
регулирования. Социальная ценность их зависит от того, насколько эффективно
они способствуют созданию механизмов и конструкций беспрепятственной
реализации права. Эти нормы могут располагаться в различных нормативных
актах, связанных между собой.
Декларативные нормы обычно включают в себя положения программного
характера, определяют задачи правового регулирования отдельных видов
общественных отношений, содержат нормативные объявления. Например, в ч. 2
ст. 1 Конституции РФ говорится: "Наименования Российская Федерация и Россия
равнозначны".
Дефинитивные нормы формулируют определения тех или иных правовых
явлений и категорий (понятия преступления в уголовном законодательстве,
сделки в гражданском праве и т.п.).
Коллизионные нормы, призваны устранять возникающие противоречия между
правовыми предписаниями. Так, п. 5 ст. 3 ГК РФ гласит: "В случае
противоречия указа Президента Российской Федерации или постановления
Правительства Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону
применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон".
Оперативные нормы устанавливают даты вступления нормативного акта в
силу, прекращения его действия и т.п.
3. По предмету правового регулирования различают нормы
конституционного, гражданского, уголовного, административного, трудового и
иных отраслей права. Отраслевые нормы могут подразделяться на материальные
и процессуальные. Первые являются правилами поведения субъектов, вторые
содержат предписания, устанавливающие процедуру применения этих правил.
4. По методу правового регулирования выделяются императивные,
диспозитивные, рекомендательные нормы.
Императивные нормы имеют сугубо строгий, властно-категоричный
характер, не допускающий. отклонений в регулируемом поведении. Это, как
правило, нормы административного права.
Диспозитивным нормам присущ автономный характер, позволяющий сторонам
(участникам) отношений самим договориться по вопросам объема, процесса
реализации субъективных прав и обязанностей или использовать в определенных
случаях резервное правило. Они реализуются преимущественно в гражданско-
правовых отношениях. /
Рекомендательные нормы обычно адресуются негосударственным
предприятиям, устанавливают варианты желательного для государства
поведения.
По этому же основанию нормы можно разграничить на позитивные,
поощрительные и наказательные.
5. По сфере действия вычленяются нормы общего действия, нормы
ограниченного действия и локальные нормы.
Нормы общего действия распространяются на всех граждан и функционируют
на всей территории государства.
Нормы ограниченного действия имеют пределы, обусловленные
территориальными, временными, субъективными факторами. Это нормы,
издаваемые высшими органами власти республик, входящих в состав Российской
Федерации, или нормы, исходящие от представительных или исполнительных
органов краев, областей и др.
Локальные нормативные предписания действуют в рамках отдельных
государственных, общественных или частных структур.
6. Нормы права классифицируются также по времени (постоянные и
временные). По кругу лиц (распространяются или на всех, кто подпадает под
их действие, или на четко
|
