Шпаргалки для госэкзамена по теории государства и права - Арбитражный процесс - Скачать бесплатно
-
гарантированность и улучшение всех сфер общественной жизни. Эффективность
зависит от целого ряда факторов: Правильности отражения юридической нормой
закономерностей развития общественной жизни; Уровня правосознания и
правовой культуры людей; Информированности субъектов общественных
правоотношений о действующих нормах; Уровня правовой законности и
правопорядка и т.д.
6 Необходимость правоприменения
Обычно необходимость в применении права возникает в следующих случаях:
Права позитивного характера не могут возникнуть без властного решения
(когда субъекты (адресаты правовых норм) не могут реализовать свои юр-ие
права и обязанности собственными действиями); В случаях конфликтов сторон
(когда необходимо устранить препятствие в реализации субъективных прав и
обязанностей (в случае неуплаты долга должником)); В случаях совершения
правонарушения (когда совершено правонарушение и возникает необходимость
привлечения к ответственности); Когда иным способом нельзя установить,
подтвердить наличие факта, имеющего юридической значение (юридического
факта).
7 Стадии процесса применения норм права
Выделяют две модели правоприменения: Процессуальная модель. На основе
процессуальных норм может быть построена процессуальная модель
правоприменения, которая в схематичном виде отражает последовательность и
порядок совершения процессуальных действий. Например, в уголовном процессе
выделяются такие стадии: как возбуждение уголовного дела, предварительное
расследование или дознание, стадия окончания расследования и направления
дела в суд, принятие судом дела на рассмотрение, стадия судебного следствия
и стадия вынесения приговора, стадия обжалования и опротестования приговора
и т. д. Информационная модель. Стадии процесса применения могут быть
рассмотрены и в другом, информационном аспекте, и тогда мы получим другую
модель и другие стадии: 1Стадия установления фактических обстоятельств
рассматриваемого дела (стадия доказывания). На этой стадии субъект
правоприменения устанавливает, имели ли место те обстоятельства, которые
установлены в гипотезах юридических норм. 2 Стадия выбора подлежащей
применению юридической нормы (стадия квалификации). На этой стадии
правоприменитель выбирает юридические нормы, которые необходимы для
разрешения данного дела. Правоприменитель на данной стадии осуществляет
несколько действий: во-первых, выбирая юридическую норму, правоприменитель
проверяет юридическое действие этой нормы, во-вторых, проверяется текст
нормы, в-третьих, осуществляется процедура толкования нормы. Низшая критика
правовой нормы - это проверка словесно-документального состояния нормы
(опечатки, полнота текста и т.д.). Высшая критика включает в себя проверку
подлинности юридической нормы (выяснение: имеет ли подлежащая применению
норма все те дополнения и изменения, существующие на данный момент;
проверка законности данной нормы - уполномочено ли было лицо или орган,
принявший эту норму, проверка соответствия нормы нормам более высокой
юридической силы), проверка действия нормы во времени, пространстве и по
кругу лиц. 3 Стадия принятия решения по делу, издание акта применения
нормы. Юридическая норма приводится в действие актом применения права, что
и влечёт собой изменение, возникновение, прекращение действия
правоотношения.
8 Анализ фактических обстоятельств дела, выбор и толкование нормы
права, квалификация, принятие решения
Основные. функциональные стадии применения права: Стадию установления
(анализа) фактических обстоятельств дела (фактические обстоятельства
устанавливаются либо непосредственно правоприменителем, либо им же, но с
помощью юр-их доказательств). Стадию юр-ой оценки фактических обстоятельств
дела (иногда её называют стадией выбора и анализа правовых норм). Анализ
фактических обстоятельств дела с которыми связано применение диспозиции или
санкции правовой нормы. Должен быть полным, объективным, исследованы все
обстоятельства дела, фактов, дана юридическая оценка значения этих фактов.
На этой стадии имеют место: 1. Отыскание необходимых правовых норм. 2.
Проверка подлинности текста этих правовых норм (низшая критика). 3.
Проверка юридической правильности правовых норм. 4. уяснение смысла
правовых норм (т.е. толкование). 5. Юр-ая квалификация, т.е. мысленно
подведение фактов, обстоятельств дела под установленную правовую норму. На
стадии принятия решения по юр-му делу происходит формулирование
индивидуально конкретных правовых предписаний.
Выбор (отыскание) правовой нормы – для определения поведения участников
правоотношения или для оценки поведения когда применяется санкция. При этом
проверяется: 1) подлинность нормы права и ее действенность, 2) характер
действия нормы – прямое или косвенное, 3) пределы действия в пространстве,
во времени и по кругу лиц.
Понятие толкования норм права Толкование норм права - это особый
мыслительный процесс, связанный с уяснением и разъяснением юридических
норм. Толкование, это не обычный мыслительный процесс, а деятельность,
процесс, протекающий во времени. Он включает в себя два самостоятельных
компонента: Уяснение - процесс понимания содержания норм "для себя";
Разъяснение - объяснение, доведение усвоенного содержания для других.
Особенности: 1 Толкование связано с интерпретацией не любых письменных
источников, а правовых актов. 2 Выступает необходимым условием правового
регулирования. 3 В установленных законом случаях толкование осуществляется
компетентными государственными органами. 4 Результаты толкования, могут
закрепляться в специальных правовых (интерпретационных) актах. Признаки,
обусловливающие толкование норм права: 1 Общественные отношения динамичны,
а правовые нормы статичны, поэтому иногда требуется применять старую норму
в новых условиях. 2 Юридические нормы абстрактны, а отношения, которые они
регулируют, всегда конкретны, поэтому правоприменитель должен определить -
подходит ли норма к отношениям. 3 Нормы могут содержать изъяны, в силу
низкой юридической техники. 4 Многозначность юридических терминов, которые
используются в правовой норме.
Виды толкования норм права по объёму и юридической силе результатов
толкования. В зависимости от юридической силы результатов толкования
выделяют: 1 Официальное - такое разъяснение, которое является обязательным
для всех субъектов, к которым оно обращено. 2 Неофициальное - такое
толкование, которое не обязательно для использования. Официальное
толкование также подразделяется на виды в зависимости от наличия в
результатах толкования юридических норм: 1 Нормативное - официальное
толкование, в результате которого издаются юридические нормы. 2 Казуальное
- толкование, которое является обязательным лишь для конкретного данного
случая.
Нормативное толкование, в свою очередь, подразделяется на виды в
зависимости от субъекта, его осуществившего: 1 Аутентичное - осуществляется
органом, издавшим толкуемую норму. 2 Легальное - осуществляется органом,
официально уполномоченным давать толкование. Неофициальное толкование
также имеет подвиды и может быть: 1 Обыденное - когда норма толкуется
органом, не имеющим специальной юридической подготовки. 2 Компетентное
(доктринальное) - когда толкование дают субъекты, обладающие
профессиональной юридической подготовкой. Для юридической практики важное
значение имеет выяснение соотношения истинного содержания нормы с её
текстуальным выражением, т.е. толкование по объёму. "Смысл" закона не
всегда точно выражается в его "букве".
По объёму результатов толкования выделяют: 1 Буквальное - когда результат
полностью совпадает с текстом толкуемой нормы. 2 Расширительное - когда
результат толкования шире, чем текст толкуемой нормы (смысл толкования
нормы шире, чем его изложение). 3 Ограничительное - когда результат
толкования уже, чем текст толкуемой нормы.
Способы толкования норм права - это совокупность приёмов и средств,
используемых для установления содержания правовых актов. Различают
следующие способы толкования: 1 Языковой (грамматический) - содержание
толкуемой нормы выясняется путём анализа текста на основе правил
грамматики, правописания и т.д. 2 Систематический - помогает выявить
содержание нормы на основе её анализа в системе других норм. 3 Исторический
- содержание нормы уясняется при помощи анализа её исторического развития.
4 Телеологический - содержание нормы уясняется путём выяснения цели, с
которой она была издана. 5 Специально-юридический - содержание нормы
уясняется с помощью раскрытия специальных юридических терминов.
9 Условия и юридич гарантии законного и обоснованного применения
права
Несмотря на свою значимость, требования законности не претворяются в жизнь
автоматически, стихийно. Чтобы правовые предписания не остались на бумаге
(и тем более не нарушались), необходимы соответствующие условия и
определенный комплекс организационных, идеологических, политических,
юридических мер, обеспечивающих реализацию, т. е. гарантии законности.
Гарантировать законность — значит сделать ее незыблемой. Гарантии
законности — это объективные условия и субъективные факторы, а также
специальные средства, обеспечивающие режим законности. Среди данных
гарантий нужно четко различать общие условия и специальные средства. Общие
условия суть объективные (экономические, политические и т. д.) условия
общественной жизни, в которых осуществляется правовое регулирование. Эти
условия создают макросреду реализации права, его функционирования,
предопределяя в известной степени и специальные средства по укреплению
законности. Важной предпосылкой наилучшего использования благоприятных
условий в деятельности по укреплению законности является их максимально
возможная конкретизация. Экономические условия. Это состояние
экономического развития общества, организация системы хозяйствования и т.
д. Речь, следовательно, идет о том, чтобы выделить из условий общественной
жизни те, которые способствуют укреплению законности, создать предпосылки
для их развития и воздействия на людей, а также путем использования
организационных мер, специальных средств нейтрализовать действие негативных
факторов. Рассмотрим эти общие условия, выступающие гарантиями законности:
Политические условия. Основным политическим условием стабильной законности
является сильная государственная власть. Сила государственной власти
определяется не величиной армии, не мощью репрессивного аппарата. Сильная
государственная власть — это устойчивая, легитимная, пользующаяся
поддержкой общества власть, способная обеспечить реализацию принимаемых
правовых предписаний. Сильное государство гарантирует стабильное развитие
общества, безопасность людей, эффективную борьбу с преступностью,
коррупцией и иными антисоциальными явлениями. Идеологические условия.
Состояние законности во многом определяется уровнем политической, правовой
и общей культуры населения. Законность предполагает такой уровень правовой
культуры, когда уважение к праву, закону является личным убеждением
человека, причем не только рядового гражданина, но в первую очередь
государственного служащего, законодателя. предписания во многом зависят от
положения Социальные условия. Законопослушание граждан, их уважение к
закону, реализация его, сложившегося в социальной сфере. Правовые
условия. Состояние законности как политико-правового явления обусловлено
состоянием самого права, системы законодательства. Действующее
законодательство должно быть достаточно полным, стабильным, обеспечиваться
высоким уровнем юридической техники, необходимыми механизмами реализации и
охраны. Среди них можно отметить состояние правовой науки, полноту и
развитие в ней прогрессивных гуманистических идей, положений, научно-
теоретических конструкций. Непосредственное влияние на уровень законности
оказывают господствующие в науке научно-теоретические концепции
Специальные средства обеспечения законности - это юридические и
организационные средства, предназначенные исключительно для обеспечения
законности. Среди них можно выделить юридические и организационные гарантии
(средства). Уровень законности определяется и эффективной деятельностью
политического руководства Юридические гарантии — совокупность закрепленных
в законодательстве средств, а также организационно-правовая деятельность по
их применению, направленные на обеспечение законности, на беспрепятственное
осуществление, защиту прав и свобод. (деятельность прокуратуры). Среди
юридических гарантий различают следующие. Средства выявления, (обнаружения)
правонарушений (органов предварительного расследования, Конституционного
Суда и т. д.) Средства предупреждения правонарушений. Это закрепленные в
праве средства, позволяющие предотвратить возможные правонарушения.
Средства пресечения правонарушений. К ним относятся средства, направленные
на пресечение, недопущение правонарушений, нарушений прав, свобод граждан и
организаций. Меры защиты и восстановления нарушенных прав, устранения
последствий правонарушений. Таковыми являются принудительное взыскание
средств на содержание ребенка (алиментов), виндикация (принудительное
изъятие имущества из чужого незаконного владения) и др. Юридическая
ответственность. Под ней понимается наказание лица, виновного в совершении
правонарушения. Данное средство является важнейшим и необходимым для
укрепления законности, причем его эффективность определяется не
жестокостью, а неотвратимостью.
Среди юридических гарантий особая роль отводится процессуальным гарантиям
Наконец, важнейшей гарантией законности является правосудие — деятельность
судов, осуществляемая путем рассмотрения и разрешения гражданских и
уголовных дел с целью всемерного укрепления законности.
Под организационным гарантиями понимаются различные мероприятия
организационного характера, обеспечивающие укрепление законности, борьбу с
правонарушениями, защиту прав граждан. Сюда относятся кадровые,
организационные меры по созданию условий для нормальной работы
юрисдикционных и правоохранительных органов, образование в структуре
последних специальных подразделений (для борьбы с организованной
преступностью, с коррупцией и т.д.).
10 Акты применения права: понятие, особенность, виды
Акты применения права - индивидуальные властные предписания, обращённые к
конкретным участникам общественных отношений и обязательные для исполнения
ими. Они гарантируются государством, и их неисполнение влечёт за собой
принудительные меры. Различия актов применения права и юридических норм:
Адресаты актов применения права поимённо персонифицированы, в отличие от
юридических норм; Юридические нормы рассчитаны на неоднократное применение
(пока они официально не отменены), акты применения права рассчитаны на
урегулирование одной конкретной ситуации; В некоторых случаях акты
применения права издаются в развитие норм права. Особенности: 1 Издаются
компетентными органами и должностными лицами (государственные органы,
третейский суд, местное самоуправление). 2 Строго индивидуализированы.,
т.е. адресованы поимённо определённым лицам. 3 Направлены на реализацию
требований юридических норм. 4 Реализация правоприменительных актов
обеспечена государственным принуждением.
Классификация актов применения права: По субъектам принятия: 1 Акты
представительных органов - постановление Совета Федерации о назначении
Генерального прокурора РФ. 2 Акты органов управления - приказ об увольнении
конкретного лица. 3 Акты судебных органов - приговор суда. 4 Акты
контрольно-надзорных органов - постановление санитарной инспекции о
наложении штрафа. 5 Акты органов местного самоуправления - распоряжение
мэра города о назначении главы районной администрации. По характеру
воздействия правоприменительного акта на правоотношения: 1 Регулятивные -
являются конкретизацией регулятивных юридических норм, т.е. основанием для
их возникновения является правомерное поведение людей (решение суда по
гражданскому делу). 2 Охранительные - являются конкретизацией охранительных
юридических норм, т.е. основанием для их возникновения является
неправомерное поведение людей (приговор суда). По значению в
правоприменительном процессе: 1 Основные - решение суда по гражданскому
делу, постановление комиссии отдела социального обеспечения о назначении
пенсии и т.п. 2 Вспомогательные - определение суда о назначении экспертизы.
По порядку принятия: 1 Акты коллегиальных органов - постановление Совета
Федерации. 2 Единоначальные акты - распоряжение мэра. По форме изложения:
1 Устные - наложение штрафа за безбилетный проезд в общественном транспорте
(спорный вопрос - существует ли такая форма). 2 Письменные - приговор суда.
3 Конклюдентные или знаковые - также спорный вопрос, но есть исследователи,
которые считают, что существует такая форма изложения, они относят к ней:
цветовые, звуковые сигналы, либо специальные жесты (регулировщик дорожного
движения), они могут фиксироваться в законодательстве.
В некоторых случаях используются смешанные формы выражения
правоприменительных актов (решение, приговор суда - фиксируются письменно,
а затем оглашаются).
11 Отличие правоприменительных актов от нормативных
Акт применения нормы права – это официальный правовой документ, содержащий
индивидуальные государственно-властные предписания компетентного органа,
которое выносится им в результате разрешения конкретного юр. дела. Эти
акты теория разграничивает с нормативно-правовыми актами (Нормативно-
правовой акт - в настоящее время данный источник считается основным
источником современного права. Совокупность действующих в Г нормативно-
правовых актов именуются законом). Различия актов применения права и
юридических норм: 1 Адресаты актов применения права поимённо
персонифицированы (имеют своим адресатом индивидуального субъекта), в
отличие от юридических норм; 2 Юридические нормы рассчитаны на
неоднократное применение (пока они официально не отменены), акты применения
права рассчитаны на урегулирование одной конкретной ситуации; 3 В некоторых
случаях акты применения права издаются в развитие норм права; 4 У правопр
актов специальные внешние атрибуты, свидетельствующие о том, какой
правоприменитель и когда их принял. Эти акты имеют внешние,
формальные реквизиты – печати, штампы, подписи, подтверждающие их
юридич значение.
12 Эффективность правоприменительного акта ?
Вопрос 10 ?
Деятельность компетентных органов всегда завершается изданием акта
применения нормы права. Таким образом, акты применения норм права –
документы юрисдикционного характера (решение по делу), которые
являются важнейшим средством реализации предписания правовых норм.
Правопр акты издаются компетентными органами или должн-ми лицами
(это органы Г-ва или их должностные лица). Отсюда вытекает
государственно-властный характер актов применения права.
Правоприменит акты направлены на реализацию требований юридич норм,
т.к. конкретизируют общие предписания норм права применительно к
определенным ситуациям и лицам, официально фиксируют их субъективные
права, обязанности или меру юридич ответственности (т е выполняют
функции индивидуального регулирования).
Реализация правоприменительных актов обеспечена гос принуждением. При
этом акт применения права – документ, который является
непосредственным основанием для использования го-х принудительных мер
(напр, осуществлением решений по гражданским делам занимаются
судебные приставы. Исполнением приговоров по уголовным делам ведают
соответствующие учреждения Министерства юстиции РФ).
Правоприм акты строго индивидуальны, т е адресованы поименно
определенным лицам.
13 Механизм правоприменения
Применение права всегда протекает как определенный процесс, который в своем
развитии проходит несколько стадий. В научной лит-ре принято выделять
процедурные и функциональные стадии применения права. Процедурная стадия
характеризуется как процесс применения права с внешней стороны. Как процесс
производства юр-го дела. Есть 4 основных процедурных стадии: стадия
возбуждения юр-го дела, стадия сбора и оценки материала, стадия вынесения
решения по юр-му делу. Отдельные виды производства юр-го дела могут иметь и
большее число стадий (в уг. или гр. процессе стадию обжалования приговора,
рассмотрение в кассационном порядке надзорной инстанцией). Функциональные
стадии характеризуют процесс применения права с внутренней стороны, они
рассматривают логику или механизм прим. права. Можно выделить 3 осн.
функциональных стадии применения права: стадию установления фактических
обстоятельств дела (фактические обстоятельства устанавливаются либо
непосредственно правоприменителем, либо им же, но с помощью юр-их
доказательств). Стадию юр-ой оценки фактических обстоятельств дела (иногда
её называют стадией выбора и анализа правовых норм). На этой стадии имеют
место: 1. Отыскание необходимых правовых норм. 2. Проверка подлинности
текста этих правовых норм (низшая критика). 3. Проверка юридической
правильности правовых норм. 4. уяснение смысла правовых норм (т.е.
толкование). 5. Юр-ая квалификация, т.е. мысленно подведение фактов,
обстоятельств дела под установленную правовую норму. На стадии принятия
решения по юр-му делу происходит формулирование индивидуально конкретных
правовых предписаний.
14 Пробелы в праве и пути их устранения и преодоления
Пробел в праве – это отсутствие конкретного нормативного предписания в
отношении фактических обстоятельств,находящихся в сфере правового
регулирования, отсутствие нормы права для урегулирования какого-либо вида
общественных отношений. Существуют действительные и мнимые пробелы в праве.
Действительный пробел – отсутствие нормы права, регулирующей конкретное
общественное отношение, в том случае, когда такое отношение входит в сферу
правового регулирования. Мнимым является пробел, когда определенный вопрос
не регулируется правом, хотя по мнению того или иного лица, группы лиц,
должны быть урегулированны нормами права. В юридической литературе
различаются первоначальная и последующая пробельность в праве. Первая
обусловливается тем, что законодатель не смог охватить формулировками
нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового
регулирования, а вторая вызывается появлением новых общественных отношений,
которые не могли быть предусмотренны законодателем. Главным путем
устранения пробелов является правотворчество. Для временного устранения
пробела предусмотрено два способа: аналогия закона – решение конкретного
дела на основе правовой нормы, которая рассчитана на регулирование похожих
общественных отношений, близких по своему значению и характеру; аналогия
права – решение конкретного дела исходя из принципов права в целом, отрасли
или института данной отрасли права. Пробелы в праве могут восполняться
путем аналогии лишь в том случае, если это прямо разрешено законом.
Применение аналогии недопустимо в уголовном и административном праве.
15 Аналогия закона и аналогия права
Для временного устранения пробелов в праве предусмотрено два способа:
аналогия закона – решение конкретного дела на основе правовой нормы,
которая рассчитана на регулирование похожих общественных отношений, близких
по своему значению и характеру; аналогия права – решение конкретного дела
исходя из принципов права в целом, отрасли или института данной отрасли
права.
Пробелы в праве могут восполняться путем аналогии лишь в том случае, если
это прямо разрешено законом. Применение аналогии недопустимо в уголовном и
административном праве. Это обусловлено тем, что представления о сходстве
или несходстве у должностных лиц может быть различно, выводы, к которым они
могут прийти на основе принципов права или принципов отдельной отрасли
права, могут существенно различаться. Поэтому создается опасность
произвола, могущая привести к беззаконию. С точки зрения укрепления
законности, нормальным исходом дела будет его прекращение, если выяснится,
что действия привлекаемого не являются нарушением предписания закона.
Иначе этот вопрос решается в гражданско-процессуальном, гражданском праве.
Ст. 6 ГК РФ закрепляет положение, что в случае, когда отношения прямо не
урегулированы гражданским законодательством или соглашением сторон и
отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, если это не
противоречит существу данных отношений, применяется гражданское
законодательство, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При
невозможности использовании аналогии закона права и обязанности сторон
определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства
(аналогия права) и требований добросовенности, разумности и справедливости.
Чтобы правильно применять аналогию закона и права, необходимо соблюдение
следующих условий: а) общественные отношения, к которым должно быть
применено решение, обязательно должны находиться в сфере правового
регулирования, хотя бы в общей форме; б) если существует норма, регулирущая
данное общ. отношение, а применяется аналогия по мотиву, иными словами
аналогия по ситуации, то это грубейшее нарушение законности; в) необходим
тщательный анализ законодательства, в результате которого может быть решен
вопрос о применении аналогии закона или права; сходство должно быть именно
в существенном, расхождение в деталях; г) требуется мотивированное
объяснение причин применения к данным общ. отношениям аналогии права или
закона.
Особым вариантом аналогии является субсидиарное применение закона. Это
применение правовых норм одного института или отрасли права к отношениям
регулируемым другой отраслью.
Дополнительные требования к применению аналогии закона: охват правом
фактического отношения; отсутствие конкретной правовой нормы, регулирующей
данное отношение; существование другой нормы, предписания которой относится
к аналогичному случаю; отсутствие прямого запрещения применять аналогию;
применение ее в соответствии с целями нормативно-правового акта.
16 Юридические коллизии и способы их разрешения
Коллизии - нормы с разным противоречивым содержанием регулирующие
одни и те же общественные отношения. Это противоречие между
существующими пр актами и правопорядком и притязаниями, действиями
по их изменению, признанию или отторжению. Существуют разнообразные
формы проявлений юр. кол. Возникают они во всех сферах гос-й и
общ-й жизни. Каждая отрасль П с помощью общих и специальных
процедур регулирует порядок их предотвращения и устранения. Коллиз.
нормы, ранее отождествлявшиеся преимущественно с нормами междунар.
частного права, теперь
|
