Шпоры к ГОСам (теория государства и права) - Теория государства и права - Скачать бесплатно
подзаконных актов); -
демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень
развития процедурных норм и институтов в обществе); - гласность (означает
открытость, «прозрачность» правотворческого процесса для широкой
общественности, нормальную циркуляцию информации). - оперативность
(предполагает своевременность издания нормативных актов). Следовательно,
принципы правотворчества - это основополагающие идеи, руководящие начала,
исходные положения деятельности, связанной с принятием, отменой или с
заменой юридических норм, это ориентир для органов, творящих право.
42. Пробелы в законодательстве. Способы и правила их преодоления.
В правоприменительной практике иногда возникают ситуации, когда спорное
отношение имеет правовой характер, входит в сферу правового регулирования,
но не предусмотрено конкретной нормой права. Правоприменитель обнаруживает
пробел в законодательстве.
Пробел в законодательстве — это отсутствие конкретной нормы, необходимой
для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования.
Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования,
устанавливается законодателем двумя способами.
Во-первых, каждая юридическая норма регулирует отдельный вид общественных
отношений, признаки которого описываются в ее гипотезе. Таким образом,
каждая норма имеет свой «участок» в общей сфере правового регулирования.
Совокупность подобных «участков», если иметь в виду все без исключения
нормы какой-либо отрасли, и составит общую сферу правового регулирования
данной отрасли.
Во-вторых, круг отношений, которые признаются правовыми, законодатель
закрепляет по отраслям права посредством специализированных норм. Такие
нормы предназначены для установления круга отношений, входящих в сферу
правового регулирования. Так, ст. 2 ГК РФ имеет заголовок «Отношения,
регулируемые гражданским законодательством». В ч. 1 названной статьи
предусмотрено, что «гражданское законодательство определяет правовое
положение участников гражданского оборота, основания возникновения и
порядок осуществления права собственности и других вещных прав,
исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности
(интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные
обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные
неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и
имущественной самостоятельности их участников». В ст. 2 «Отношения,
регулируемые семейным законодательством» Семейного кодекса РФ записано:
«Семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в
брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные
неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами,
родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в
пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими
родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок
устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей». Аналогичным
образом фиксируется круг правовых отношений и в других отраслях права.
Вместе с тем для правоприменителя недостаточно определить правовой характер
рассматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые
последствия. Эту информацию он может получить лишь из конкретных норм, в
диспозициях которых сформулированы в общем виде права и обязанности сторон.
Если таких норм нет, то налицо пробел в законодательстве.
Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: во-
первых, в результате появления новых общественных отношений, которые в
момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены
законодателем; во-вторых, из-за упущений при разработке закона.
В таких ситуациях обычно используются специальные приемы: аналогия закона и
аналогия права. Аналогия закона — это применение к не урегулированному в
конкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходные
отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что
решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание.
Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо
отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. Правило
найденной нормы и используется в качестве правового основания при принятии
решения по делу. Необходимо также отсутствие соглашения сторон и
применимого к спорному случаю обычая делового оборота.
Аналогия права — это применение к не урегулированному в конкретной норме
спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения,
общих начал и смысла законодательства.
При аналогии права принципы выполняют непосредственно регулирующую функцию
и выступают единственным нормативно-правовым основанием
правоприменительного решения.
Применение аналогии права, таким образом, обосновано при наличии двух
условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы,
регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать
аналогию закона.
41. Юридическая техника. Понятие, необходимость, элементы.
Эффективность и результативность законов и иных нормативно-правовых актов в
большой мере зависит от того, насколько точны и ясны юридические
формулировки, насколько они логически связаны и последовательны, насколько
единообразно применение юридических понятий и терминов. Этому способствуют
правила и приемы юридической техники, которые используются законодателем в
ходе подготовки нормативно-правовых актов.
Итак, юридическая техника — это совокупность правил, средств и приемов
разработки, оформления и систематизации нормативных актов в целях их
ясности, понятности и эффективности. Объектом юридической техники является
текст нормативного документа, в отношении которого применяются
интеллектуальные усилия законодателя. Именно последний и использует
различные правила и приемы подготовки нормативных актов.
Необходимо отметить, что уровень развития юридической техники всегда служит
надежным показателем уровня развития правовой культуры общества. Несомненно
также и то, что юридическая техника не чисто техническая, прикладная
проблема, а критерий определения сущности права, критерий направленности
политической воли законодателя.
Правила подготовки проектов нормативных актов весьма многообразны и
многочисленны. Назовем наиболее общие из них:
1) конкретность, ясность и исчерпывающая полнота правового регулирования;
2) логика в изложении текста документа и связь нормативных предписаний
между собой;
3) отсутствие противоречий, пробелов, коллизий как в нормативном акте, так
и во всей системе законодательства;
4) ясность, простота применения и понимания терминов; недопустимость
использования в тексте документа неясных, многозначных и нечетких,
эмоционально насыщенных терминов типа «бесчинство», «буйнопомешанный»,
«исключительный цинизм»
5) отказ от канцеляризмов, словесных штампов, устаревших оборотов и редко
встречающихся слов («присовокуплять», «довольствие» и др.);
6) краткость и компактность изложения правовых норм, сокращение до минимума
дублирования нормативного материала по одному и тому же вопросу.
От правил юридической техники следует отличать правила оформления
нормативного акта. Это специфические и унифицированные нормы, которые
фиксируют официальные реквизиты и структурные части нормативного акта. Так,
все конституции всегда имеют преамбулу (вводную часть), а кодексы состоят
обычно из общей и особенной частей, нумерация статей в кодексе сплошная, и
при включении в него новой нормы ей присваивается индекс («значок»),
который не нарушает установленной нумерации.
К реквизитам нормативного акта, подтверждающим его официальный характер,
относятся: дата и место его принятия, подписи должностных лиц, заголовок
(полный и сокращенный), указание на адресатов юридического документа.
48. Понятие и значение уяснения права. Способы уяснения.
Уяснение — процесс понимания, осознания содержания норм «для себя».
Разъяснение же — объяснение, доведение усвоенного содержания для других.
В юридической литературе высказывались различные точки зрения по поводу
указанных элементов. Одни ученые рассматривали толкование только как
уяснение, другие же сводили его исключительно к разъяснению.
Предпринимались попытки определить среди двух компонентов главный,
определяющий. Подобная постановка вопроса представляется некорректной и с
научной, и с практической стороны. Уяснение и разъяснение — две
диалектически связанные стороны единого процесса. Уяснение предваряет,
сопутствует и завершает разъяснительные процедуры, ибо прежде чем
разъяснить содержание. нормы другим, интерпретатор должен уяснить, понять
его содержание для себя. Причем разъяснение не итог и не цель толкования.
Оно осуществляется для того, чтобы содержание акта было понятно, «уяснено»
другими лицами — субъектами реализации. При этом следует помнить, что
толкование права осуществляется не ради обычного познания, изучения
правовых норм, а в целях их реализации. Названное обстоятельство и придает
специфические особенности рассматриваемому процессу.
Более глубокий анализ позволяет характеризовать толкование права как
специфическую деятельность, как особое социальное явление, как своеобразный
фактор правовой культуры, момент существования и развития права,
необходимое условие правового регулирования.
Необходимость толкования как процесса имеет место и в некоторых других
сферах человеческой деятельности, когда текст не может быть доступен, понят
без соответствующих операций по интерпретации терминов, языковых знаков
(перевод текстов с одного языка на другой, интерпретация нотных знаков,
химических формул и т. д.).
Под толкованием подразумевается и искусство постижения значения знаков,
передаваемых одним сознанием и воспринимаемых другими сознаниями через их
внешнее выражение (жесты, позы, тексты, речь).
47. Толкование норм права: понятие, цели, необходимость.
Толкование норм права - это деятельность, направленная на установление
содержания юридических норм. В процессе толкования уясняются смысл
нормативного предписания, его социальная направленность, место в системе
правового регулирования и т.п. Толкование необходимо в связи с
абстрактностью юридических норм, специальной терминологией, дефектностью
правотворческого процесса (неясностью) и т.д. Деятельность по толкованию
правовых норм имеет своей целью правильное и единообразное понимание
юридических предписаний и их правильное и единообразное применение.
Толкование состоит из двух сторон: - уяснение (для себя); - разъяснение
(для других). В зависимости от субъектов толкование подразделяют: - на
официальное (дается уполномоченными на то субъектами, содержится в
специальном акте, влечет юридические последствия); - на неофициальное (не
имеет юридически обязательного значения и лишено властной силы).
Официальное толкование бывает нормативным (распространяется на большой круг
лиц и случаев) и казуальным (обязательно только для данного конкретного
случая). В свою очередь нормативное толкование классифицируется на
аутентичное (дается тем же органом, который издал нормативный акт) и
легальное (исходит от уполномоченных на то субъектов). Неофициальное
толкование бывает: 1) обыденным (не требует специальных познаний и дается
любым гражданином); 2) профессиональным (дают юристы); 3) доктринальным
(научное разъяснение юридических норм). Способы толкования - это
совокупность приемов и средств, направленных на установление содержания
правовых норм. Выделяют следующие способы: 1) грамматический (толкование с
помощью языковых средств, правил грамматики, орфографии и т.п.); 2)
логический (толкование с помощью законов и правил логики); 3)
систематический (толкование с помощью анализа системных связей юридической
нормы с другими нормами, места и роли конкретного правила поведения в
системе права); 4) историко-политический (толкование с помощью анализа
конкретно-исторических и политических условий принятия правовой нормы); 5)
телеологический (толкование с помощью установления целей издания
нормативного акта); 6) специально-юридический (толкование с помощью
раскрытия содержания юридических терминов, используемых в
законодательстве). Результаты толкования могут быть различными в
зависимости от соотношения текста и действительного содержания юридических
норм. Исходя из этого соотношения различают три вида толкования: -
буквальное (возможно тогда, когда действительный смысл нормы права и ее
текстуальное выражение совпадают); - ограничительное (применяется тогда,
когда действительный смысл нормы права уже ее текстуального выражения); -
распространительное (применяется тогда, когда действительный смысл нормы
права шире ее текстуального выражения).
46. Право и мораль в системе нормативного регулирования общественных
отношений.
Право и мораль. Будучи видами социальных норм, право и мораль обладают
общими чертами, которые присущи всем социальным нормам: общие правила,
возникающие в связи с волей и сознанием людей, соответствующие типу
культуры и характеру социальной организации и т. д. Однако по названным
критериям они и принципиально отличаются.
Правовые нормы возникают в процессе юридической (прежде всего судебной) и
законодательной практики, функционирования соответствующих институтов
общества и государства. Именно в этих процессах доминирующие в обществе
идеи права и правовые представления переводятся в форму юридических правил,
норм общего действия.
Мораль формируется в духовной сфере жизни общества, не
институционализирована, т. е. не связана со структурной организацией
общества и не отделима от общественного сознания. Нормы морали опираются на
складывающиеся в сознании общества представления о добре и зле, чести,
достоинстве, порядочности и т.п., которые вырабатываются философией,
религией, искусством в процессе этического осмысления мира.
При рассмотрении форм фиксации правовых и моральных норм обращают на себя
внимание различные формы их существования. Правовые нормы как
институциональные регуляторы закреплены в строго определенных
документальных формах (нормативные акты, судебные решения, нормативные
договоры и т. д.). Способы их фиксации должны отвечать строго установленным
требованиям с позиций и характера текстов и их атрибутов.
Моральные же нормы содержатся в общественном (массовом) сознании и
существуют в виде принципов, понятий, идей, оценок и т. п. Соответственно
нет каких-либо особых требований к их форме, текстам по поводу морали.
Здесь важно подчеркнуть, что такого рода тексты создаются именно «по
поводу» морали, а не содержат моральных норм, ибо последние по своей
природе могут не иметь текстуального закрепления, документального
характера.
Регулятивное воздействие права на общественные отношения осуществляется
через особый механизм правового регулирования, обеспечивающий перевод общих
правил в конкретные юридические права и обязанности субъектов. Эти права и
обязанности достаточно четко определены в плане возможных и должных
действий, т. е. конкретных вариантов поведения субъектов. В
противоположность этому моральные нормы выражены в безличном
долженствовании и воздействуют путем формирования внутренних регуляторов
личности: ценностей, мотивов, установок и т. п.
Мораль не имеет подобных специальных механизмов и процедур, а
обеспечивается влиянием общественного мнения, массовым примером,
представленным в виде соответствующих убеждений, ценностей, понятий о
справедливости, долге, чести, совести и т. д. Гегель считал, что
общественное мнение содержит принцип справедливости «в форме здравого
смысла людей».
Более сложной является коллизия правовых и моральных норм в обществах,
находящихся в состоянии повышенной социальной динамики, переживающих
реформы разного рода. В этих случаях неизбежно частичное разрушение
общественной морали и правовой системы общества (зависящее от степени
кардинальности идущих реформ), сопряженное со сменой их типа. Однако
переход к новой морали осуществляется, как правило, медленнее, нежели
модернизация правовых институтов и юридических структур. Примером подобной
коллизии может служить современная ситуация с частной собственностью в
России. Законодательное закрепление, формирование института частной
собственности и все, что связано с существованием частного права,
фактически не принимается определенными слоями российского общества,
воспитанными на ценностях коллективистской морали и продолжающие
руководствоваться ее приоритетами.
Регулятивное взаимодействие права и морали достаточно отчетливо отражено в
юридических текстах. Так, в законодательных нормативных актах нередко
использование оценочных понятий нравственного характера (недостойное
поведение, цинизм, честь. Это свидетельствует о том, что, с одной стороны,
моральные нормы могут выполнять функции оснований юридической оценки, а с
другой — нарушение моральных принципов общества является в некоторых
случаях достаточным для наступления правовых последствий (санкций).
Таким образом, можно говорить о регулятивном взаимодействии морали и права.
В целом же можно считать, что в процессе общественного развития
прослеживается тенденция гармонизации механизмов взаимодействия права и
морали, связанная прежде всего с характером культуры и степенью
цивилизованности каждого конкретного общества.
45. Систематизация нормативных правовых актов: понятие и виды.
В ходе общественного развития государство активно осуществляет
правотворческие функции, в результате чего издаются сотни различных
нормативно-правовых актов по широкому кругу вопросов. Формирование
законодательства как взаимосогласованной и эффективной системы происходит в
результате не только планирования законотворческих работ нормотворческим
органом, но и систематизации.
Систематизация законодательства — это целенаправленная работа законодателя
по упорядочению и приведению в единую систему действующих законодательных
актов с целью их доступности, лучшей обозримости и эффективного применения.
В основе такой работы лежат знания о системе права, ее отраслях и
подотраслях.
Целями систематизации являются: создание стройной системы законов,
обладающей качествами полноты, доступности и удобства пользования
нормативными актами, устранение устаревших и неэффективных норм права,
разрешение юридических коллизий, ликвидация пробелов и обновление
законодательства.
Юридической науке известны два основных вида систематизации: инкорпорация и
кодификация.
Инкорпорация — вид систематизации, в ходе которой действующие нормативные
акты сводятся воедино без изменения их содержания, переработки и
редактирования. В этом случае текстуальное изложение юридических норм
(правил поведения) не подвергается изменению. Результатом инкорпорации
является издание различных сборников или собраний, которые формируются по
тематическому принципу (т. е. по предмету регулирования) или по годам
издания нормативных актов (т. е. по хронологическому принципу).
Инкорпорация подразделяется на официальную и неофициальную. К официальной
можно отнести Собрание законодательства Российской Федерации. В его первом
разделе публикуются нормативные акты Президента и Правительства за
определенный период, во втором — их индивидуальные правовые акты. К
неофициальной инкорпорации относятся сборники нормативных материалов по
отраслям права, издаваемых в учебных целях, для просвещения населения и
т.д. На подобного рода неофициальные инкорпоративные материалы нельзя
ссылаться в ходе рассмотрения юридических дел в суде, арбитраже и других
правоприменитель-ных органах.
Кодификация предполагает переработку норм права по содержанию и их
систематизированное, научно обоснованное изложение в новом законе (своде
законов, кодексе, основах законодательства и др.). Кодификация — это
систематизационная работа более высокого уровня, чем инкорпорация, так как
в ходе кодификации происходит качественная переработка действующих
юридических норм, устраняются несогласованности, дублирование, противоречия
и пробелы в правовом регулировании, отменяются неэффективные и устаревшие
нормы. Нормативный материал приводится законодателем в стройную, внутренне
согласованную правовую систему. На смену ранее действовавшему большому
числу юридических нормативных документов приходит новый единый сводный акт,
изданием которого достигается четкость и эффективность в правовом
регулировании.
Кодификация законодательства может быть всеобщей (когда переработке
подвергается все законодательство государства), отраслевой (если
перерабатываются нормы определенной отрасли законодательства) или
специальной (охватывающей нормы какого-либо правового института).
52. Гарантии законности и правопорядка, их классификация.
Гарантии законности — это объективные условия и субъективные факторы, а
также специальные средства, обеспечивающие режим законности.
Среди данных гарантий нужно четко различать общие условия и специальные
средства.
Общие условия суть объективные (экономические, политические и т. д.)
условия общественной жизни, в которых осуществляется правовое
регулирование. Эти условия создают макросреду реализации права, его
функционирования, предопределяя в известной степени и специальные средства
по укреплению законности.
Экономические условия. Это состояние экономического развития общества,
организация системы хозяйствования и т. д. Условиями, обеспечивающими
законность, здесь выступают такие факторы, как степень организованности в
экономической сфере, ритмичная работа всего хозяйственного организма,
постоянный рост производительности труда и объема производства, устойчивая
денежная система и т.д.
Политические условия. Основным политическим условием стабильной законности
является сильная государственная власть. Сильная государственная власть —
это устойчивая, легитимная, пользующаяся поддержкой общества власть,
способная обеспечить реализацию принимаемых правовых предписаний.
Идеологические условия. Состояние законности во многом определяется уровнем
политической, правовой и общей культуры населения. Законность предполагает
такой уровень правовой культуры, когда уважение к праву, закону является
личным убеждением человека, причем не только рядового гражданина, но в
первую очередь государственного служащего, законодателя.
Социальные условия. Законопослушание граждан, их уважение к закону,
реализация его предписаний во многом зависят от положения, сложившегося в
социальной сфере.
Специальные средства обеспечения законности—это юридические и
организационные средства, предназначенные исключительно для обеспечения
законности. Среди них можно выделить юридические и организационные гарантии
(средства).
Юридические гарантии — совокупность закрепленных в законодательстве
средств, а также организационно-правовая деятельность по их применению,
направленные на обеспечение законности, на беспрепятственное осуществление,
защиту прав и свобод.
Среди юридических гарантий различают следующие. Средства выявления,
(обнаружения) правонарушений.
Средства предупреждения правонарушений.
Средства пресечения правонарушений. Это задержание, арест, обыск, подписка
о невыезде, другие меры пресечения, отмена незаконных актов.
Меры защиты и восстановления нарушенных прав, устранения последствий
правонарушений. Таковыми являются принудительное взыскание средств на
содержание ребенка (алиментов.
Юридическая -ответственность. Под ней понимается наказание лица, виновного
в совершении правонарушения. Данное средство является важнейшим и
необходимым для укрепления законности, причем его эффективность
определяется не жестокостью, а неотвратимостью.
Правосудие — деятельность судов, осуществляемая путем рассмотрения и
разрешения гражданских и уголовных дел с целью всемерного укрепления
законности.
Правопорядок можно определить как основанную на праве и законности
организацию общественной жизни, отражающую качественное состояние
общественных отношений на определенном этапе развития общества. Рассмотрим
особенности данного явления.
1. Правопорядок есть состояние упорядоченности, организованности
общественной жизни. 2. Это порядок, предусмотренный нормами права. 3.
Правопорядок возникает в результате фактической реализации правовых норм,
претворения их в жизнь, является итогом правового регулирования. 4. Он
обеспечивается государством.
Принципы правопорядка: Определенность. Правопорядок базируется на формально-
определенных правовых предписаниях, реализация которых и обеспечивает
определенность общественных отношений. Системность. Это система отношений,
которая основана на единой сущности права, господствующей в обществе форме
собственности, системе экономических отношений и обеспечивается силой
единой государственной власти.
Организованность. Правопорядок возникает не стихийно, а при организующей
деятельности государства, его органов.
Государственная гарантированность. Существующий правопорядок обеспечивается
государством, охраняется им от нарушений.
Устойчивость. Возникающий на основе права и обеспечиваемый государством
правопорядок достаточно стабилен, устойчив. Единство. Характер организации
неодинаков в различных сферах общественной жизни.
51. Роль органов власти и управления в обеспечении законности и
правопорядка.
50. Роль органов власти и управления в осуществлении основных функций
государства.
Функции государства — это основные направления его деятельности, выражающие
сущность и социальное назначение, цели и задачи государства по управлению
обществом в присущих ему формах и присущими ему методами.
Функции государства подразделяются на внутренние и внешние. Внутренние
функции нацелены на решение внутренних задач страны, показывают степень
активности воздействия государства на данное общество, а внешние — на
установление и поддержание определенных отношений с другими государствами.
Внутренние и внешние функции тесно связаны между собой, взаимно дополняют
друг друга.
Охрана существующих форм собственности—функция, присущая всем государствам,
ибо они охраняют и защищают свой экономический фундамент. Причем в
обществах, где основной экономический потенциал сосредоточивался в руках
того или другого класса (в эксплуататорских обществах), государственная
деятельность нацеливалась на охрану рабовладельческой, феодальной,
капиталистической частной собственности, за посягательства на которую
устанавливались более суровые меры наказания, чем за посягательства на
другие ее виды. В демократических обществах действует принцип равной
правовой защиты всех форм собственности.
Охрана правопорядка — важнейшая и необходимая функция любого государства,
вытекающая из потребностей общества. В демократическом государстве на
первый план выдвигается охрана прав и свобод граждан, без чего невозможен
подлинный правопорядок. Поэтому данная функция модифицируется и становится
функцией охраны Прав и свобод граждан и правопорядка.
Функция охраны природы и окружающей среды выдвинулась в последние
десятилетия в число основных. Экологически агрессивное производство стало
агрессивным и по отношению к человеку, его здоровью. А потому государство
вынуждено заниматься этой деятельностью.
Экономическая функция. Теперь государство вмешивается в экономику,
определяет темпы ее роста, устанавливает пропорции между отдельными ее
отраслями. Возникли государственный сектор экономики, т. е. государственная
собственность, и государственное управление предприятиями и организациями,
на ней базирующимися. В большинстве стран государство выступает крупнейшим
предпринимателем: многочисленные акционерные общества являются
государственными предприятиями. Оно играет роль крупного банкира,
сосредоточившего в своих руках большую массу ссудного капитала. Современное
государство способно прогнозировать и гибко регулировать экономические
процессы в масштабе всей страны.
Социальная функция государства. Она многообразна по содержанию и масштабна
по объему государственной деятельности. Главное ее назначение — устранить
или смягчить возможную социальную напряженность в обществе, постараться
выровнять социальное положение людей,
|
