недвижимое имущество и сделок с ним"
гласит: "Правила внесения записей о правах на предприятие как имущественный
комплекс и сделок с ним в Единый государственный реестр прав и правила
взаимодействия между учреждениями юстиции по регистрации прав...
определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным
Правительством Российской Федерации". До сих пор вышеуказанный порядок
внесения записей в государственный реестр никак не определен, поэтому
учреждения юстиции по регистрации прав не проводят регистрацию сделки с
имущественным комплексом. Единственный выход в данной ситуации -
осуществлять регистрацию пообъектно: отдельно земельный участок, отдельно
каждое строение, здание, сооружение.
Аналогичную регистрацию недвижимого имущества придется проводить
новому собственнику после покупки предприятия. Движимое имущество
передается отдельно по акту согласно инвентаризации и группировочным
ведомостям.
Вторая проблема, возникающая при продаже имущественного комплекса, -
отсутствие предварительного согласия Министерства по антимонопольной
политике (МАП) Российской Федерации.
Согласно ст. 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках" от 23 марта 1991 г. No.
948-1 "с предварительного согласия федерального антимонопольного органа на
основании ходатайства юридического или физического лица осуществляются:
...получение в собственность или пользование одним хозяйствующим
субъектом (группой лиц) основных производственных средств или
нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая
стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10 процентов
балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных
активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество".
Предварительное согласие на осуществление таких сделок требуется в
случаях, если суммарная балансовая стоимость активов лиц, участвующих в
сделке, превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда или одним из
них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих
субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо
приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного
хозяйствующего субъекта.
При покупке достаточно крупного предприятия балансовая стоимость его
активов, как правило, превышает указанную выше сумму, поэтому
предварительное согласие на сделку купли - продажи имущественного комплекса
в таком случае обязательно.
До проведения торгов каждый предполагаемый покупатель в случае
выполнения одного из указанных выше условий должен представить в
федеральный антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на
приобретение имущественного комплекса и сообщить информацию, необходимую
для вынесения решения в соответствии с перечнем информации, утверждаемым
федеральным антимонопольным органом.
Очень часто на практике покупатели забывают о необходимости
получения согласия МАП на осуществление сделки. Такое нарушение влечет за
собой ответственность согласно разделу VI Закона "О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (штраф в
размере до 5000 минимальных размеров оплаты труда). Кроме того,
антимонопольные органы имеют право давать обязательные предписания о
расторжении или об изменении договоров, противоречащих антимонопольному
законодательству, о заключении договора с другим хозяйствующим субъектом,
перечислении в федеральный бюджет прибыли, полученной в результате
нарушения антимонопольного законодательства. Об этом важном моменте не
следует забывать ни конкурсному управляющему, ни участникам торгов.
2.9.Основные правила и рекомендации, которых придерживаются управляющие в
процессе работы
Признание хозяйствующего субъекта банкротом - это болезненный и
конфликтный процесс. Конфликты различных интересов начинаются с момента
подачи в арбитражный суд заявления о признании хозяйствующего субъекта
банкротом и получают свое дальнейшее развитие на стадии назначения
арбитражного (конкурсного) управляющего, поскольку каждая группа кредиторов
желает видеть в качестве арбитражного (конкурсного) управляющего именно
своего кандидата. Учитывая, что права арбитражного (конкурсного)
управляющего не подкреплены какими-либо гарантиями, соответственно, понятие
"за свой риск" носит в себе вполне конкретное содержание.
Факт назначения арбитражного (конкурсного) управляющего, благодаря
влиянию какого-либо кредитора (или группы кредиторов), совсем не означает
дальнейшей поддержки действий арбитражного (конкурсного) управляющего.
Поскольку, острота конфликта прямо пропорциональна размеру и ликвидности
активов предприятия - должника, принципиальность арбитражного (конкурсного)
управляющего, его желание следовать букве закона, может не встретить
должного понимания. Для того чтобы максимально обезопасить себя от
возможных неприятностей со стороны, арбитражному управляющему, кроме
приобретенных им знаний, следует руководствоваться и здравым смыслом.
Поскольку порядок проведения любой из процедуры банкротства, в том
числе и в части работы с кредиторами, должен предварять очень серьезный
экономико - правовой анализ "истории болезни" предприятия - должника, а
практические рекомендации по проведению этого анализа требуют объема,
значительно превышающего объем газетной публикации, остановимся на работе
арбитражного (конкурсного) управляющего при проведении конкурсного
производства.
Существует четыре основополагающих правила для арбитражного
(конкурсного) управляющего, хотя и не закрепленные законодательно, но
выведенные чисто эмпирическим путем и составляющие основу "безопасности
жизнедеятельности" для любого арбитражного (конкурсного) управляющего.
Правило 1. На проведение любой из процедур банкротства арбитражный
(конкурсный) управляющий должен приходить со своей "командой", куда должны
входить люди, не только обладающие высокой квалификацией в области права,
бухгалтерии, управления (менеджмента), но и пользующиеся абсолютным
доверием внутри своей "команды". За последствия своих действий в период
проведения той или иной процедуры банкротства несет ответственность
непосредственно сам арбитражный (конкурсный) управляющий (ст. 21 ФЗ "О
банкротстве"), избежать же ошибок, иногда фатальных, поможет именно
коллектив, с которым работает арбитражный (конкурсный) управляющий.
"Команда" в случае проведения конкурсного производства и составляет костяк
ликвидационной комиссии. Включение в состав ликвидационной комиссии одного
- двух бывших или действующих работников предприятия - должника может стать
полезным с точки зрения получения информации о деятельности администрации
этого предприятия, предшествующей процедуре банкротства.
Правило 2. При проведении внешнего управления либо конкурсного
производства убедить собрание кредиторов в необходимости создания комитета
кредиторов. ФЗ "О банкротстве" предусмотрено, что "если количество
конкурсных кредиторов менее пятидесяти, решением собрания кредиторов может
быть предусмотрено возложение функций комитета кредиторов на собрание
кредиторов" (п. 2 ст. 16 ФЗ "О банкротстве"), отсюда следует, что при
количестве конкурсных кредиторов более 50, создание комитета кредиторов
является обязательным. Если же конкурсных кредиторов менее 50, то создание
комитета кредиторов является весьма желательным, прежде всего, для самого
арбитражного (конкурсного) управляющего.
Согласно п. 4 ст. 11 ФЗ "О банкротстве" "При проведении процедур
банкротства интересы всех кредиторов представляют собрание кредиторов и
комитет кредиторов, образуемые в соответствии с настоящим ФЗ "О
банкротстве". С момента принятия арбитражным судом к производству заявления
о признании должника банкротом кредиторы не вправе обращаться к должнику в
целях удовлетворения своих требований в индивидуальном порядке.
Все действия в отношении должника от имени кредиторов осуществляются
собранием кредиторов и комитетом кредиторов".
Комитет кредиторов в соответствии с п. 3 ст. 14 Федерального закона
"О несостоятельности (банкротстве)" вправе:
требовать от внешнего управляющего предоставления информации о
финансовом состоянии должника и ходе внешнего управления;
требовать от конкурсного управляющего предоставления информации о
ходе конкурсного производства;
обжаловать в арбитражный суд действия внешнего управляющего и
конкурсного управляющего в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве.
На практике работа с комитетом кредиторов может осуществляться
следующим образом: во-первых, желательно, чтобы на собрании кредиторов,
избравших комитет кредиторов, были выдвинуты кандидатуры от кредиторов всех
очередей, во-вторых, на этом же собрании арбитражному управляющему
рекомендуется представить на утверждение собрания кредиторов Регламент
работы комитета кредиторов.
Естественно, что проект Регламента готовится самим арбитражным
управляющим. В Регламенте целесообразно предусмотреть периодичность работы
комитета кредиторов. Хотя Закон и не предусматривает, что на собрании
комитета кредиторов должны лично присутствовать все члены комитета, совсем
не лишним будет указать, что собрание кредиторов правомочно при наличии 3/4
членов комитета кредиторов.
В дальнейшем все собрания комитета кредиторов должны оформляться
протоколами, которые подписывают все присутствующие на собрании члены
комитета кредиторов. К каждому из собраний комитета кредиторов конкурсному
управляющему целесообразно готовить аналитические записки о результатах
своей работы за время, предшествующее проведению собрания комитета
кредиторов. Аналитические записки прилагаются к протоколу собрания комитета
кредиторов.
Правило 3. Никогда, ни при каких обстоятельствах не принимать
единоличных решений под влиянием предложений отдельных кредиторов
осуществить действия в интересах именно этого кредитора, как то:
переуступить права требования по взысканию дебиторской задолженности
предприятия - должника, перечислить суммы от продажи имущества предприятия
- должника под каким-либо предлогом в какую-либо структуру, которую
порекомендует данный кредитор и иные предложения такого рода.
Арбитражный (конкурсный) управляющий должен помнить, что в случае
возникновения каких-либо проблем, связанных с принятием опрометчивого
решения, отвечать придется персонально ему.
Правило 4. Поддержание хороших отношений с судьей, в чьем
производстве находится дело о банкротстве данного предприятия. Ценный
совет, консультацию, в конце концов, предупреждение о каких-либо грядущих
неприятностях можно получить прежде всего от судьи.
Итак, решение арбитражного суда об объявлении предприятия банкротом
и о назначении конкурсного управляющего вступило в силу, что дальше?
Приступая к конкурсному производству, необходимо как можно скорее
получить всю документацию, относящуюся к финансово - хозяйственной
деятельности предприятия - должника. Согласно п. 2 ст. 101 Закона о
банкротстве предусмотрено, что органы управления должника в течение трех
дней с момента назначения конкурсного управляющего обязаны обеспечить
передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов,
материальных и иных ценностей должника конкурсному управляющему. В случае
уклонения от указанной обязанности органы управления должника, в том числе
руководитель должника, несут ответственность в соответствии с
законодательством Российской Федерации.
Если бывшее руководство предприятия - должника не передает
конкурсному управляющему документацию, имущество, печати и штампы, несмотря
на письменное уведомление о том конкурсного управляющего, тот должен
незамедлительно обратиться в арбитражный суд с заявлением о выдаче
исполнительного листа для принудительного исполнения решения арбитражного
суда о признании предприятия банкротом. Исполнительный лист передается
судебному приставу - исполнителю по месту нахождения предприятия -
должника. Одновременно целесообразно обратиться в правоохранительные органы
с заявлением о привлечении бывшего руководства предприятия - должника к
ответственности по ст. 195 УК РФ.
Конкурсному управляющему следует иметь в виду, что в случае передачи
копий документации, даже надлежаще заверенных, необходимо требовать
предъявления подлинников этих документов, чтобы не осложнять себе жизнь в
дальнейшем, например, при взыскании дебиторской задолженности. Лучше
получить упрек в излишнем рвении, чем в неисполнении или ненадлежащем
исполнении обязанностей, возложенных на арбитражного (конкурсного)
управляющего в соответствии с Законом о банкротстве, которое повлекло
убытки для должника или кредиторов.
Если за первое не наказывают, то за второе можно лишиться лицензии
арбитражного (конкурсного) управляющего (п. 1 ст. 21 Закона о банкротстве).
На практике бывают случаи, когда место нахождения руководства
предприятия - должника установить не удается, документации никакой нет, а
предприятие - банкрот существует только в виде названия и номера в
государственном реестре. Здесь следует обратиться к ст. ст. 177 - 180
Закона.
В случае банкротства отсутствующего должника конкурсный управляющий
письменно уведомляет о его банкротстве всех известных ему кредиторов,
которые в месячный срок со дня получения уведомления могут предъявить свои
требования конкурсному управляющему (п. 3 ст. 178 Закона о банкротстве).
Если же конкурсный управляющий обнаруживает имущество отсутствующего
должника, что маловероятно, он обращается в арбитражный суд с
соответствующим ходатайством, после чего арбитражный суд может вынести
определение о прекращении упрошенной процедуры банкротства и переходе к
общим процедурам банкротства (п. 4 ст. 178 Закона о банкротстве).
Естественно, наивно полагать, что исчезнувший должник оставит
ликвидное имущество для конкурсного управляющего вместе с документами,
подтверждающими его права на это имущество. Также естественно, что в
большинстве подобных случаев конкурсному управляющему не стоит надеяться на
получение более - менее приличного вознаграждения. Поэтому конкурсное
производство в отношении подобных "пустых" предприятий целесообразно
закрывать как можно скорее.
Если же имущество все же имеется, документация (или часть ее),
относящаяся к финансово - хозяйственной деятельности предприятия -
должника, обнаружена, конкурсного управляющего ждет кропотливая и хлопотная
работа по проведению конкурсного производства в полном объеме.
Функции конкурсного управляющего перечислены в п. 3 ст. 101 Закона о
банкротстве. Остановимся подробнее на некоторых из них.
"Конкурсный управляющий...принимает в ведение имущество должника,
производит инвентаризацию и оценку имущества должника и принимает меры по
обеспечению его сохранности". Данное положение означает, что первоочередной
задачей конкурсного управляющего является проведение инвентаризации
имущества должника. В качестве руководства для проведения инвентаризации
следует обратиться к Методическим указаниям по инвентаризации имущества и
финансовых обязательств, утвержденных Приказом Минфина РФ от 13 июня 1995
г. No. 49.
Поскольку на курсах по подготовке арбитражных управляющих даются
только самые общие сведения о бухгалтерском учете, при проведении
инвентаризации участие опытного бухгалтера необходимо (см. Правило 1). Но
для того чтобы проводить инвентаризацию имущества, это имущество необходимо
найти.
Конкурсному управляющему следует сделать запрос в налоговую
инспекцию о наличии открытых счетов должника и незамедлительно, после
получения ответа о наличии таких счетов, поставить в известность банковские
учреждения, где открыты счета должника об открытии конкурсного производства
и перечислении денежных средств на расчетный счет предприятия - должника. В
соответствии с п. 1 ст. 105 Закона о банкротстве конкурсный управляющий
обязан использовать в ходе конкурсного производства только один счет
должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника).
Другие счета должника в банках и иных кредитных организациях,
известные на момент открытия конкурсного производства, а также обнаруженные
в ходе конкурсного производства, подлежат закрытию конкурсным управляющим
по мере их обнаружения. Остатки денежных средств должника с указанных
счетов должны быть перечислены на основной счет должника.
Обращение в налоговую инспекцию при ликвидации предприятия -
должника, в том числе и в случае признания его банкротом, является не
правом, а обязанностью конкурсного управляющего, что прямо следует из п. 2
ст. 23 Налогового кодекса РФ. Обращение в налоговую инспекцию является и
существенным подспорьем при розыске имущества должника. Здесь будет полезно
обратиться к Методическим указаниям для налоговых органов по вопросам
осуществления процедуры снятия с учета налогоплательщика - организации,
созданной в соответствии с законодательством Российской Федерации,
доведенным до налоговых органов Письмом Минфина РФ от 31 декабря 1998 г.
No. ВП-6-12/932.
Оценку имущества предприятия - должника лучше всего поручить
независимым экспертам - оценщикам. Учитывая, что балансовая стоимость
имущества может совсем не совпадать с рыночной, при этом колебания, как
правило, идут в сторону уменьшения рыночной стоимости относительно
балансовой, конкурсному управляющему, во избежание последующих жалоб на
субъективизм, лучше всего не вмешиваться в процесс оценки. Пусть комитет
кредиторов (см. Правило 2), по предложению конкурсного управляющего,
поручит ему же осуществить поиск профессионального оценщика, установив при
этом размер вознаграждения для него за проведенную работу по оценке.
Небесполезным будет напомнить, что в соответствии с ФЗ от 29 июля
1998 г. No. 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"
оценочная деятельность подлежит лицензированию.
Реализация обнаруженного имущества осуществляется в порядке,
определенном ст. 112 Закона о банкротстве. Хотя вступивший в силу с 1 марта
1998 г. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) предприятий",
в отличие от утратившего силу Закона РФ от 19 ноября 1992 г. не требует
обязательного проведения торгов при реализации имущества предприятия -
должника, это совсем не значит, что конкурсному управляющему стоит
полностью игнорировать возможность реализации имущества на торгах.
Естественно, что устраивать торги из-за нескольких стульев нелепо,
поскольку больше средств будет затрачено на проведение торгов, но что
касается недвижимого имущества, автотранспорта, новой оргтехники, то здесь
проведение торгов будет совсем не лишним.
Порядок проведения торгов достаточно подробно расписан в ст. ст. 447
- 448 ГК РФ, поэтому не стоит лишний раз комментировать указанные нормы.
Стоит лишь отметить, что конкурсному управляющему будет полезно разработать
положение о проведении торгов, где можно указать, например, что "имущество,
на которое отсутствовал спрос при проведении торгов, реализуется, с
согласия комитета кредиторов, в ином порядке, определенном действующим
законодательством". Естественно, что все эти действия конкурсного
управляющего должны быть согласованы с комитетом кредиторов.
Для того чтобы не создавать себе проблем с неликвидным имуществом,
искать покупателей на которое - терять время, следует использовать
возможность списания такого имущества. Возможные способы и порядок списания
определены, в частности, в Приказе Минфина РФ от 20 июля 1998 г. No. 33н
"Об утверждении методических указаний по бухгалтерскому учету основных
средств". Списание основных средств может производиться на основании данных
бухгалтерского баланса по тем объектам, на которые истек срок амортизации.
При этом следует иметь в виду, что при начислении полной амортизации
учитывается срок полезного использования - период, в течение которого
использование объекта основных средств призвано приносить доход организации
или служить для выполнения целей деятельности организации, определяемый для
принятых к бухгалтерскому учету основных средств в соответствии с
установленным порядком. Для отдельных групп основных средств срок полезного
использования определяется исходя из количества продукции или иного
натурального показателя объема работ, ожидаемого к получению в результате
использования этого объекта.
Срок полезного использования объекта основных средств определяется
организацией при принятии объекта к бухгалтерскому учету.
При списании автотранспортных средств следует заручиться актом из
ГИБДД. Порядок снятия с учета автотранспортных средств, например в целях их
утилизации, регулируется Приказом МВД РФ от 26 ноября 1996 г. No. 624 (с
последующими изменениями и дополнениями) "О порядке регистрации
транспортных средств".
Чудеса при списании имущества, конечно, случаются. Например, автору
этих строк известен случай, когда ликвидационной комиссией одного из
предприятий была списана, "за невозможностью полезного использования",
практически новая кожаная мебель итальянского производства, причем с
полного одобрения собрания кредиторов. Но такой случай скорее исключение,
чем правило, поскольку последствия подобных операций могут быть
непредсказуемыми...
Одним из важных полномочий конкурсного управляющего является его
право отказа от исполнения договоров должника. Порядок и случаи отказа
определены ст. 77 Закона о банкротстве:
"Отказ от исполнения договоров должника может быть заявлен только в
отношении договоров, не исполненных сторонами полностью или частично, при
наличии одного из следующих обстоятельств:
если исполнение договора должника повлечет убытки для должника по
сравнению с аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых
обстоятельствах;
если договор является долгосрочным (заключен на срок более одного
года) либо рассчитан на получение положительных результатов для должника
лишь в долгосрочной перспективе...".
К договорам, получение положительных результатов которых отдалено на
долгосрочную перспективу, можно отнести, в частности, договоры простого
товарищества, договоры доверительного управления, договоры об
инвестировании и т.д. Дабы никого не вводить в искушение, здесь не
приводится подробное описание распространенных и малораспространенных схем,
которые используют отдельные граждане - учредители и руководители на
предприятиях, которые предназначены на заклание в виде ликвидации через
процедуру банкротства.
Конкурсному управляющему, перед подачей иска, будь то иск о
признании сделки недействительной, о применении последствий
недействительности ничтожной сделки, о взыскании имущества и т.д.,
необходимо сделать анализ сделки, которую конкурсный управляющий намерен
оспорить. Вот здесь и будет полезна консультация судьи, в производстве
которого находится дело о банкротстве, при условии хороших отношений с этим
судьей (см. Правило 4).
Не лишним будет выяснить истинную цель, для достижения которой
совершалась оспариваемая сделка. Здесь будет полезной информация,
полученная от работников предприятия - должника. Необходимо помнить, что
чаше всего за такой сделкой стоят чьи-то имущественные интересы, совсем не
совпадающие с целями конкурсного управляющего, поэтому противодействие
конкурсному управляющему может приобретать любые формы - от попытки подкупа
до угроз физической расправы. Это совсем не означает, что конкурсный
управляющий при попытке со стороны воздействовать на принятие им решения,
должен отступить, наоборот, любые попытки давления, в какой бы форме они ни
выражались и должны оперативно и решительно пресекаться.
Подачу иска полезно предварять соответствующим решением комитета
кредиторов, при этом достигается двоякий результат: в случае победы все
лавры достаются конкурсному управляющему. В случае поражения у конкурсного
управляющего меньше риска получить упреки в некомпетентности и
растранжиривании денежных средств предприятия - должника, в частности, по
уплате госпошлины. Один из способов получения такого решения может
заключаться в том, что конкурсный управляющий, отчитываясь перед комитетом
кредиторов, делает правовой анализ возникновения обязательств предприятия -
должника. Согласно п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве требование комитета
кредиторов предоставления от конкурсного управляющего информации о ходе
конкурсного производства не мешает тому же комитету кредиторов обязать
конкурсного управляющего совершить определенные действия, например,
отказаться от сделки по передаче имущества, которое руководство предприятия
до признания его банкротом передало третьему лицу.
Поскольку работа конкурсного управляющего полна нюансов, которые
невозможно полностью охватить здесь даны только самые общие рекомендации
по "правилам техники безопасности" конкурсного управляющего.
Глава 3
Заключение
Мне бы хотелось еще поговорить о проблемах становления этого
института в России. Например, о фиктивном банкротстве.
Дело в том, что современное гражданское законодательство еще не
ориентировано в должной мере на пресечение и предупреждение
злоупотреблений в этой области, не перекрывает поистине широких
возможностей присвоения средств, а затем и имущества предприятий путем
сознательного доведения их до финансовой несостоятельности.
Хотя в соответствии с законом о банкротстве прокурор при обнаружении
признаков умышленного и фиктивного банкротства вправе обратиться в
арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о
несостоятельности (банкротстве) предприятия, однако в настоящее время
эта форма не обеспечена
|
