Коллизионные нормы - Международное частное право - Скачать бесплатно
МИНИСТЕРСТВО СЕЛЬСКОГО ХОЗЯЙСТВА РФ
КУБАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ АГРАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ
Кафедра гражданского и международного частного права
Допустить к защите в ГАК
__________________2001 г.
Зав. кафедрой, профессор
___________В.В.Меркулов
ПРИМЕНЕНИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
Дипломная работа
студента 5 курса
юридичского факультета
по специальности 021100
«Юриспруденция»
Хлыпалова Андрея Владимировча
Студент _________Хлыпалов А.В.
Научный руководитель:
ст. препод.______Глинщикова Т.В.
Нормоконтролёр:
ст. препод.__________Танага А.Н.
КРАСНОДАР, 2001 г.
СОДЕРЖАНИЕ
Введение…………………………….………………………………………………...С.3
ГЛАВА I. Понятие коллизионных норм…………………………………………С.6
1.1. Понятие и сущность коллизионных норм…………………………С.6
1.2. Структура коллизионных норм……………………………………С.11
1.3. Виды коллизионных норм…………………………………………С.18
ГЛАВА II. Механизм коллизионного регулирования…………………….…..С.22
2.1. Пределы и условия применения коллизионных
норм.…………...С.22
2.2. Взаимность и реторсии.………………………………..…………...С.23
2.3. Квалификация юридических понятий коллизионной
нормы…....С.28
2.4. Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны.
………....С.32
ГЛАВА III. Установление содержания иностранного права…………………С.39
3.1. Механизм установления содержания иностранного
права………С.39
3.2. Оговорка о публичном порядке…………………………….….…..С.45
Основные выводы и предложения…………………………………………….…С. 53
Список использованных нормативных актов и литературы………………....С.57
ВВЕДЕНИЕ
Важной составной частью жизни любого современного государства
является его внешнеэкономическая деятельность. Расширение правовых
отношений ведёт к тому, что возникают вопросы, решать которые необходимо
основываясь на нормы права того или иного государства. Таким образом,
возникает необходимость выбора между законами разных стран. Проблема выбора
права, подлежащего применению к тому или иному частноправовому отношению,
осложнённому иностранным элементом, является предметом коллизионного права.
Интеграция России в систему международных экономических отношений,
активное участие иностранных инвесторов в развитии отечественного
производст- ва, а также деятельность российских предприятий за рубежом и
торговое сотрудни- чество российских компаний с зарубежными партнерами
требует знания норм и принципов как собственного, так и международного
частного права. Таким обра- зом вопрос о применении коллизионных норм
частноправовых отношений в совре- менных условиях становится наиболее
актуальным. Актуальность изучения коллизионных норм прежде всего связана с
разнообразием гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным
элементом, которые необходимо регулировать основываясь на коллизионные
нормы международного частного права. Но на практике вопрос о применимом
праве вызывает у правоприменителя определенную сложность, поскольку он
должен выяснить не только какая коллизионная норма подлежит применению и к
праву какой страны она отсылает, но и в случае выбора иностранного права
решить дело основываясь на законодательство другой страны.
Необходимость изучения проблемы применения коллизионных норм обуслов-
лена также недостаточным уровнем знаний у самих участников частноправовых
отношений. Нередко стороны, вступая в переговоры с иностранным партнером о
заключении контракта, не проверяют ни правового статуса партнера, ни его фи-
нансового положения, ни полномочий его представителя на заключение
контракта. Не всегда принимается во внимание, что решение одних и тех же
споров в праве разных стран осуществляется по-разному.
Недостаточное освящение в юридической литературе некоторых вопросов,
ка- сающихся применения коллизионных норм, негативно отражается на правопри-
менительной деятельности суда. Например, практически отсутствуют
специальные работы, посвященные институту обратной отсылки. Преимущественно
эта пробле- ма рассматривается в рамках учебных курсов либо работах,
посвящённых какому-либо комплексу проблем международного частного права. В
связи с этим право-применителю приходится решать возникшие вопросы, исходя
из собственных пра- вовых убеждений и основываясь на зарубежную
правоприменительную практику.
Отсутствие кодифицированного законодательства по вопросам применения
коллизионных норм к частноправовым отношениям, осложнённым иностранным
элементом является одной из наиболее важных проблем российского международ-
ного частного права. В настоящее время коллизионные нормы находятся в
различ- ных международных правовых договорах и федеральных законах
Российской Фе- дерации. По этой причине принятие Третьей части Гражданского
кодекса РФ, со- держащий раздел VII «Международное частное право», могло бы
стать важным шагом на пути унификации коллизионных норм международного
частного права.
Таким образом, увеличение числа споров между участниками
частноправовых отношений с иностранным элементом и связанных с этим
правоприменительных проблем, отсутствие обобщения в юридической литературе
вопросов, касающихся применения коллизионных норм, несовершенство правовой
базы в области между- народных частноправовых отношений, а также низкий
уровень правовых знаний самих участников гражданско-правовых отношений
послужили причиной избрания данной темы.
В нашей работе мы рассмотрим вопросы, которые наиболее часто
возникают у правоприменителя в процессе разрешения международных
частноправовых споров, а также проблемы, с которыми сталкиваются стороны
при заключении внешне- экономических сделок. Содержание исследуемых
вопросов мы стремились пока- зать на основе сравнительного анализа
российского законодательства, законов ряда государств и международных
договоров. В процессе изучения проблемы примене- ния коллизионных норм мы
использовали работы таких видных деятелей науки международного частного
права как И.С.Перетерский, Л.А.Лунц, М.М.Богуславс- кий, В.П.Звеков,
О.Н.Садиков, М.Г.Розенберг, Г.К.Дмитриева, А.А.Рубанов; зару- бежных учёных
Д.Чешир, П.Норт, М.Иссад, Э.Дженкс и т.д. Исследование трудов этих и многих
других авторов позволило обобщить и систематизировать правовой материал по
данной проблеме в нашей работе.
В первой главе мы рассмотрим теоретические вопросы применения
коллизион- ной нормы: дадим определение коллизионной нормы, покажем
специфику и осо-бенности метода коллизионного регулирования, отобразим
структуру и их виды.
Вторая глава посвящена проблемам, с которыми сталкивается
правопримени- тель при определении пределов и условий применения
коллизионной нормы. В рамках данной главы рассматриваются такие вопросы
как: взаимность, реторсии, квалификация юридических понятий, отсылка к
праву третьей страны и др.
В третьей главе изложен материал, касающийся применения иностранного
права, показана особенность и сложность установления содержания
иностранного права, а также роль самих участников международных
частноправовых отношений в процессе установления применимого права.
В заключительной части, именуемой «Основные выводы и предложения»,
подводится итог исследования выбранной темы. Кратко излагаются основные
вопросы, рассмотренные в данной работе, а также предлагаются рекомендации,
которые на наш взгляд могут способствовать совершенствованию механизма
приме- нения коллизионных норм.
ГЛАВА I. ПОНЯТИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
1.1 Понятие и сущность коллизионных норм
В процессе регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным
элементом одной из наиболее сложных проблем является выбор применимого
права. Суд или иной правоприменительный орган, встречаясь при разрешении
споров и рассмотрении иных дел с отношением, осложнённым иностранным
элементом, оказывается перед необходимостью ответить на вопрос: нормами
какого права будут регулироваться эти отношения и законодательством какой
страны должен руководствоваться правоприменитель при решении возникших
споров.
Необходимость регулирования вышеуказанных отношений обуславливает
существование специального вида норм права – коллизионных норм права,
которые составляют основу международного частного права любого государства.
Наличие же иностранного элемента в этих отношениях порождает явление,
именуемое в отечественной правовой доктрине “коллизией” законов.
“Коллизия” - слово происходящее от латинского collisio, означающее
столкновение. Говоря о коллизии законов подразумевают необходимость выбора
права между законами разных государств. Коллизия права обусловлена двумя
причинами: наличием иностранного элемента в частноправовом отношении и
различном содержании права разных государств, с которыми это отношение
связанно. Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего
применению к тому или иному правоотношению, - типична, прежде всего, для
международного частного права. Если в других отраслях права вопросы
коллизии законов имеют второстепенное значение, то здесь именно
коллизионная проблема, а также её устранение составляют основное
содержание этой правовой отрасли, что отразилось в том, что в ряде стран
её называют коллизионным правом (например, Англия, США, Япония и др.).
Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет
“коллизионное право” этого государства.
Коллизионная норма - это норма, определяющая какое право должно
применяться к отношениям, возникающим в условиях международного общения,
когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок
нескольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя
отношения с иностранным элементом праву определённой страны. Отсюда и
название коллизионных норм, которые в юридической литературе определяются
также как конфликтные, отсылочные.
Коллизионная норма как правило отправляет правоприменителя к
материальным нормам соответствующей правовой системы, сама при этом не
решая по существу регулируемое правоотношение. В связи с этим становится
ясно, что поскольку коллизионная норма является нормой отсылочного
характера, то ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо
материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами
законодательства, решающими данный вопрос. Но несмотря на то, что эта норма
лишь указывает законы какой страны подлежат применению её роль не стоит
недооценивать, ведь вместе с материально-правовой нормой, к которой она
отсылает, коллизионная норма выражает определённое правило поведения для
участников гражданского оборота.
В юридической литературе значение коллизионных норм даётся весьма
не однозначно. Ряд учёных высказывает мнение о том, что эти нормы
осуществляют достаточно самостоятельные регулирующие функции. Так, в своей
фундаментальной работе по международному частному праву И.С.Перетерский и
С.Б.Крылов утверждают, что “...коллизионная норма регулирует разрешение
определённого вопроса, но не самостоятельно, а в совокупности с тем
источником права, на который она ссылается”1. М.М.Богуславский говоря о
роли коллизионной нормы в современном международном частном праве
отмечает, что данная правовая норма не только отсылает правоприменителя к
определённой правовой системе она также отыскивает право, которое наиболее
приемлемо для регулирования рассматриваемых правоотношений.2
Встречаются также и противоположные взгляды, согласно которым
“нельзя считать, что коллизионные нормы регулируют гражданские
правоотношения, осложнённые иностранным элементом, поскольку их функция
состоит только в одном - отослать эти отношения к определённой правовой
системе (своей или чужой). Вся же последующая регламентация данных
правоотношений происходит по правилам материальных норм этой системы”.3
Особенность применения коллизионных норм отражается в наличии
специфического коллизионного метода правового регулирования, не
характерного ни для одной другой отрасли права. Коллизионно-правовой метод
представляет собой совокупность приёмов и средств законодательного
разграничения в применении собственного (национального) и иностранного
гражданского законодательства. Указанное разграничение осуществляется
изданием законотворческим органом особых коллизионных норм.
Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух правовых
формах: национально-правовой, путём издания национальных коллизионных норм,
разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно, и в
международно-правовой, посредством унифицированных коллизионных норм,
разработанных государствами совместно в международных соглашениях.
Коллизионное регулирование в международных соглашениях имеет место в тех
случаях, когда соответствующее отношение не может быть урегулировано
непосредственно и при этом внутренние коллизионные нормы заинтересованных
государств в значительной степени различаются. Целью заключения
международного договора коллизионного характера является максимальное
обеспечение так называемого международного соответствия судебного решения,
то есть такой ситуации при которой судебное ре-шение будет идентичным
(основанным на идентичных коллизионных принципах) независимо от того, в
какой стране это судебное решение вынесено.
Отечественная доктрина предоставляет сторонам, участникам
гражданских отношений с иностранным элементом, самим выбирать право
той или иной страны, которое будет применимо в случае возникновения споров
между этими сторонами. Так, например, в статье 166 Основ гражданского
законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года (далее
Основ)4, являющейся коллизионной нормой, применяемой к обязательствам по
внешнеэкономическим сделкам, установлено, что права и обязанности сторон
по таким сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при
совершении сделки, или в силу последующего соглашения.
Однако на практике при решении вопроса о выборе применимого права
нередко возникают трудности, так как каждая из сторон стремится
предусмотреть применение к сделке права своей страны и отрицательно
относится к “чужому” праву. Это объясняется тем, что стороны беспокоит не
столько содержание самого иностранного права, сколько вопросы чисто
психологического характера: неизвестность, регулирование и применение на
иностранном языке и т.п.
В таких случаях стороны или вообще опускают вопрос о применимом
праве в сделке или предусматривают применение права третьей страны,
“нейтральной”. Например, в экспортном контракте российская и английская
фирма могут предусмотреть применение шведского или германского
материального права.
В том случае если стороны вообще не разрешили вопроса о применимом
праве, то суд или арбитраж, рассматривающие спор сторон, будут применять
коллизионную норму, которую они сочтут применимой к спору, и такая норма
позволит решить вопрос о том, право какой страны будет регулировать
отношения сторон по сделке.
В статье 15 Закона РФ “ О международном коммерческом арбитраже ”5
говорится, что третейский суд разрешает спор в соответствии с такими
нормами права, которые избрали стороны. Любое указание на право или
систему права какого-либо государства должно толковаться как отсылающее к
материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. При
отсутствии указания сторон суд применяет право, определённое в соответствии
с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Во всех случаях
применяются условия договора с учётом торговых обычаев, применимых к
сделке.
В заключении этого вопроса отметим, что коллизионные нормы в
отечественной правовой системе содержаться только в федеральном
законодательстве. Коллизионные нормы, источниками которых являются
федеральные законы, принадлежат к федеральному коллизионному праву, которое
в соответствии с пунктом «п» ст.71 Конституции РФ находится в ведении
Российской Федерации. Коллизионные нормы содержащиеся в международных
правовых договорах действуют только после ратификации этих договоров
Государственной Думой, которая фактически придаёт им юридическую силу
федерального закона.
В настоящий момент в отечественном законодательстве отсутствует
единый кодификационный правовой акт, содержащий нормы, которые бы
регулировали гражданско-правовые отношения с иностранным элементом.
Коллизионные нормы содержатся в различных международных правовых договорах,
кодексах и федеральных законах, что затрудняет деятельность
правоприменителя при определении применимого права к указанным
правоотношениям. В этих условиях принятие Третьей части Гражданского
кодекса РФ могло бы стать важным шагом на пути унификации коллизионных
норм международного частного права.
1.2. Структура коллизионных норм
Коллизионные нормы являются наиболее сложными нормами, которые
при-
меняются в международном частном праве. Чтобы разобраться в чём же их
специфика необходимо рассмотреть структуру коллизионной нормы, которая
обладает целым ряд характерных особенностей.
Каждая коллизионная норма состоит из двух элементов: объёма и
привязки. Объём коллизионной нормы указывает на отношения гражанско-
правового характера, к которым эта норма применяется, а привязка - это
указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному
виду отношений. Так, в коллизионной норме “отношения по наследованию
определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место
жительства” (п.1 ст.169 Основ 1991г. ) объём нормы обозначается словами
“отношения по наследованию”, а её привязка выражается в критерии
последнего постоянного места жительства наследодателя. В другой
коллизионной норме - “гражданская дееспособность иностранного гражданина
определяется по праву страны, гражданином которой он является” ( п.2 ст.160
Основ 1991г.) - объём и привязку нормы составляют соответственно указания
на гражданскую дееспособность иностранного гражданина и страну,
гражданином которой он является. Рассмотрим элементы нормы подробнее.
Объём коллизионной нормы отражает то многообразие общественных от-
ношений, которые возникают в процессе международных контактов граждан и
юридических лиц. Эти отношения невозможно подчинить действию лишь
ограниченного числа коллизионных норм, они нуждаются в дифференциации с
учётом сферы их действия, которую определяет объём коллизионной нормы.
Надо отметить, что подобная дифференциация объёма коллизионной нормы
свойственна практически всем современным правовым системам, и по мере
развития международного частного права она становится всё больше детальной.
Как правило, объём коллизионной нормы определяется посредством
избрания одного из институтов гражданского права (граждане, юридические
лица, собственность и иные вещные права, договоры и их отдельные виды,
внедоговорные обязательства, наследование и т.д.), семейного права (брак,
опека, усыновление) и т.п. Постепенно в этой системе появляются новые
правовые институты, обусловленные развитием международного оборота,
например, интеллектуальная собственность, или потребностями создания
особого правового режима, например, договоры с потребителями.
В настоящий момент в рамках названных и достаточно крупных правовых
институтов осуществляется дальнейшая дифференциация объёма коллизионных
норм, особенно применительно к тем из них, которые содержат разнородные
субинституты. Становится понятно, что для многочисленных субинститутов
интеллектуальной собственности не может быть введена единая коллизионная
привязка, а наследование движимого и недвижимого имущества должно быть
подчинено разным правопорядкам с учётом места нахождения имущества.
Однако иногда оправданна дифференциация объёма коллизионных норм и
в рамках как сравнительно узких институтов, в частности отдельных
договоров. Иллюстрацией может служить договор перевозки, который в
международном сообщении исполняется на территории нескольких стран и
требует применения для процедур отправления и прибытия норм транспортного
права соответствующих стран, хотя существо самого договора может
подчиняться праву и иной страны.
Вторым основным элементом коллизионной нормы (как было
указанно вы-ше) является привязка, указывающая право какой страны подлежит
применению к рассматриваемому правоотношению или их группе. Это наиболее
важный элемент коллизионной нормы, ибо применимое право определяет конечные
результаты правового регулирования. А так как регламентация одних и тех же
правоотношений во многих государствах различна, то от того какая правовая
оценка будет дана правоприменителем зависит исход дела. Приведём пример.
Встречаются случаи, когда на территории государства заключают договор,
скажем, о совместной хозяйственной деятельности
|
