обязанностях и
ответственности по таможенному оформлению экспорта продукции, которые не
противоречат заключенному биржевым посредником - членом биржи - договору на
брокерское обслуживание продавца этой продукции. Указанные положения можно
изложить и отдельным протоколом как приложение к контракту. Данные
подписанных торговых листов сопоставляются с данными регистратора о
покупателе, продавце, количестве товара и цене заключенных сделок. В случае
несоответствия данных торгового листа с данными регистратора решение по
условиям сделки принимает брокер, который вел торги. Брокеры обязаны
подписать контракт, а биржа его зарегистрировать не позднее следующего за
заключением сделки рабочего дня. При подписании контракта брокер обязан
предоставить договора, на основании которых он действовал в интересах
третьих лиц. Несвоевременное подписание контракта определяется как отказ от
оформления сделки.
Биржевому контракту присваивается регистрационный номер, его форма и
содержание утверждаются биржей. Контракт подписывается брокерами,
уполномоченными лицами биржи и заверяются печатью биржи. Контракт
оформляется в трех экземплярах : по одному для каждой из сторон сделки и
один - для архивного хранения на бирже. По требованию сторон биржа может
выдавать заверенные копии контракта. В случае заключения биржевого
контракта, одной из сторон которого выступает покупатель - нерезидент
Украины, оригиналы продавца и биржи гасятся уполномоченным биржей лицом
штампом или надписью "Копия". Основанием для таможенного оформления
экспорта продукции является только оригинал покупателя. Информация
относительно оформленных контрактов вносится в журнал регистрации
контрактов.
За регистрацию заключенной сделки биржа может устанавливать регистрационный
сбор, который не может превышать 0,5 процентов суммы сделки с двух сторон,
с учетом всех налогов, которые установлены на территории Украины. Биржа
самостоятельно определяет сторону или стороны, которые оплачивают
государственную пошлину за регистрацию сделки согласно с Декретом Кабинета
Министров Украины "Про государственную пошлину". В случае отсутствия в
биржевом контракте сведений относительно прав, обязанностей и
ответственности таможенного оформления экспорта продукции, декларирование
может выполнить только продавец этой продукции самостоятельно или через
таможенного брокера.
В случае отсутствия положений относительно таможенного оформления экспорта
продукции в договоре на брокерское обслуживание продавца сельхозпродукции,
при отказе продавца принять участие во внешнеэкономическом оформлении
ответственность за последствия несет биржевой посредник, который заключил
договор на брокерское обслуживание продавца. При оформлении биржевого
контракта, стороной /сторонами/ которого является нерезидент /нерезиденты/
Украины цена биржевой сделки указывается в иностранной валюте. Пересчет
производится по курсу НБУ на день проведения торгов. Расчеты по этим
контрактам производятся в иностранной валюте. Для обеспечения надежности
расчетов по спотовым сделкам с реальным товаром Покупатель вносит
гарантийный взнос, размер которого определен ст.6.1.1. Гарантийный взнос по
форвардным сделкам не может быть ниже, чем 0,5 процента, умноженных на
количество месяцев до исполнения контракта.[30]
В случае отказа покупателя от оплаты или окончания срока оплаты контракта,
гарантийный взнос, за исключением обязательных платежей бирже, направляется
в пользу продавца. Брокеру-участнику торгов, который не заключил сделку под
внесенный гарантийный взнос, он возвращается биржей не позднее 3-х дней
после окончания срока действия заявки. Оплата биржевых контрактов
проводится через биржу. Основанием для перечисления стоимости контракта
продавцу является акт приема-передачи указанной в контракте продукции,
подписанный покупателем и продавцом, или письменное согласие покупателя на
предоплату. В случае не предоставления бирже акта приема-передачи в сроки,
указанные в контракте, средства, пришедшие от плательщика возвращаются ему
биржей на протяжении 2-х рабочих дней. При поступлении заявления от
продавца о нарушении покупателем условий контракта биржа может задержать на
своем счету гарантийный взнос и принять решение на протяжении пяти рабочих
дней про порядок разрешения спора.
В случае невыполнения контракта виновная сторона выплачивает штраф в
установленном Биржевым комитетом /советом биржи/ размере в пользу биржи и
потерпевшей стороны. Признание биржевой сделки недействительной вследствие
нарушения этих Правил одной из сторон не освобождает нарушителя от уплаты
регистрационного сбора бирже. Регистрация и оформление всех видов сделок
осуществляется в секции расчетов Биржи в течение двух часов после закрытия
торгов. При совершении сделки стороны обязаны оформить торговый лист и
биржевой контракт в 3-х экземплярах. При этом брокер-продавец
предоставляет контрагенту по сделке гарантию поставки товара.
Отказ от сделки после ее регистрации не освобождает от уплаты биржевой
пошлины и комиссионного вознаграждения брокеру. Биржа не несет
ответственности за невыполнение контрагентами своих обязательств по
отношению друг к другу. Брокер имеет право проводить операции страхования
своих сделок, в т.ч. с переводом страховых премий. Дирекция Биржи может
принять решения об обязательном страховании определенных видов сделок.
Неурегулированные сторонами споры по оформленным Биржевым контрактам
рассматриваются Комиссией по рассмотрению споров при Бирже. В случае
несогласия с решением Комиссии по рассмотрению споров, покупатель или
продавец могут обратиться в хозяйственный суд.
2.4 Порядок заключения и исполнения биржевых сделок на фондовом рынке.
Биржевой учётный центр собирает данные по каждой заключённой на бирже
сделке. Участники палаты подтверждают факт заключения сделки, в течение
биржевого дня данное о ней передаются по компьютерной системе связи в
расчётную палату.
В конце каждого биржевого дня сведения о курсах окончательных расчётов по
фьючерсным (биржевой договор купли – продажи) сделкам по каждому контракту
и по каждому рынку.
Вечером и ночью все сделки переоцениваются в расчётной палате по
окончательным курсам, для каждого участника рассчитываются потенциальные
доходы или убытки. На следующее утро расчётная палата требует с участника
покрытия всех убытков.
Если участник торгов заключает сделки на нескольких биржах, для него более
выгодно, когда их клиринг (это совокупность расчётных операций по сделке) в
родной расчётной палате.
Каждая расчётная палата даёт гарантии выполнения контрактов, которыми
торгуют на обслуживаемой ею бирже. Все сделки участника по взаимозаменяемым
контрактам сосредотачиваются в одной расчётной палате.
Первым этапом сделки является заключение договора. Самым типичным договором
сделки с ценными бумагами является договор по купле – продаже. Он может
заключаться между инвесторами – лицами, которые владеют этими бумагами и не
принадлежат к кругу профессионалов рынка ценных бумаг. В сделках купли –
продажи брокеры могут выступать либо в качестве комиссионеров на основании
договора комиссии, либо в качестве проверенных на основании договора
поручения. На современном рынке подавляющее большинство сделок между
«конечными» инвесторами опосредуются брокерами (комиссионеров). Одна из
отличительных особенностей договора комиссии заключается в том, что брокер
действует по поручению, за счёт, но не от имени своего клиента.
Комиссионер в исполнении договора комиссии, заключённого с комитетом,
совершает сделку купли – продажи от собственного имени. Самой известной
организационной формой, способствующей установлению постоянных и
единообразных правил заключения сделок купли – продажи, является фондовая
биржа.
После того, как сделка успешно прошла (или миновала) этап сверки, наступает
очередь этапа определяемого как клиринг.
Клиринг – это то, что предшествует денежным платежам и поставкам фондовых
ценностей. Этап клиринга включает в себя:
. анализ итоговых сверочных документов;
. вычисление денежных сумм и количества ценных бумаг;
. оформление расчётных документов.
Анализ итоговых сверочных документов – это проверка их на подлинность и
правильность оформления. Клиринг начинается с поверки ключей шифрования и
защиты принимаемой информации.
Второй процедурой клиринга является вычисление денежных сумм. Помимо суммы
платежа непосредственно за купленную ценную бумагу уплате также может
подлежать налог по операции с ценными бумагами, биржевые и прочие сборы.
Покупатель приобретает право по отношению к продавцу требовать поставки
причитающегося количества ценных бумаг и одновременно становится обязанным
уплатить соответствующую денежную сумму. Продавец становится обязанным
поставить ценные бумаги и приобретает право требовать причитающуюся ему
денежную сумму. Их обязательства будут исполнены и требования удовлетворены
только на последнем этапе сделки. Резкое усложнение процедуры клиринга
происходит, когда применяется взаимозачёт. Его цель – снизить количество
платежей и поставок ценных бумаг по сделкам, хотя это усложняет процедуру
клиринга. Для каждого участника клиринга производится калькуляция его
собственных чистых требований или чистых обязательств по всем включаемым в
расчёт сделкам за установленный период. При этом из всех требований данного
участника вычитаются его обязательства, и таким образом определяется чистое
сальдо. Полученное сальдо именуют позицией. Позиция «закрыта», если сальдо
равно нулю, и «открыто», если сальдо не равно нулю. Если сальдо
положительное, т.е. объём требований данного участника превышает его
обязательства, значит у него открыта «длинная позиция». Если сальдо
отрицательное, т.е. участник клиринга должен больше, чем должны ему, то
участника «короткая позиция». Следующая операция клиринга – это оформление
расчётных документов. Они направляются на исполнение в денежную расчётную
систему, и систему, обеспечивающую поставку ценных бумаг.[31]
Особое внимание уделим порядку заключения биржевых сделок путем
электронного обмена данными. В украинской договорной практике можно
установить наличие абсолютно тех же проблем, что и в странах со значительно
более развитым применением электронного обмена данными, а именно:
а) неопределенность юридической силы положений договора, предусматривающих
достаточно неформализованную процедуру электронного заключения сделок, в
случае судебного разбирательства;
б) отсутствие четких указаний (или ограничений) закона относительно того,
какие документы могут (или не могут) быть использованы в коммерческом
обороте в виде электронного сообщения, и требований к структуре и форме
такого сообщения;
в) неопределенность позиции законодателя. Неясно, какие именно средства
защиты информации от несанкционированного доступа получили правовое
признание -только лишь электронная цифровая подпись или вся совокупность
аналогов собственноручной подписи, используемых при электронном обмене
данными, как-то: шифры, коды, пароли и т. д.;
г) отсутствие прямой обязанности посредников - поставщиков услуг по
организации электронной связи, в частности торговых систем, - хранить,
предоставлять по запросу сторон или официальных органов, а также
подтверждать подлинность созданных и переданных с их помощью электронных
документов. Учитывая названные проблемы, представляются недостаточно
юридически гарантированными сделки на финансовом и фондовом рынках,
совершенные при помощи частных электронных систем, в том числе
принадлежащих компаниям, не являющимся юридическими лицами по украинскому
законодательству. Документ, содержащий необходимые условия сделки и
подтверждающий факт заключения сделки в указанных системах, имеет весьма
нетрадиционную для практики украинских судов форму: составлен на английском
языке, включает как общепринятые в системах сокращения, так и неофициальный
диалог ("базу") между дилерами В качестве аналогов собственноручных
подписей сторон служат коды пользователей системы и код дилера.[32]
Помимо обозначенных, существует еще одна проблема электронных сделок: в
подзаконных актах сохраняются в настоящее время и прямые требования,
предписывающие использование традиционных бумажных документов,
целесообразность которых объясняется только тем, что бумажный документ
может быть прочитан и невооруженным глазом, а сообщения, передаваемые при
помощи электронной связи. - лишь после распечатки. Соответственно в
отечественном законодательстве следует более обстоятельно отражать
электронный обмен данными с точки зрения оптимального соотношения норм
административного и частного права и разработать все необходимые критерии
соблюдения обязательной письменной формы при использовании электронных
документов. Данная задача потребует создания новых правил на уровне как
закона, так и отраслевых актов Поэтому следует предусмотреть возможность
использования электронных средств при заключении биржевых сделок, если
участниками представлены письменные подтверждения их намерений на
совершение конкретной сделки.[33]
2.5 Прекращение, расторжение и признания биржевых сделок
недействительными.
Расторжение сделок в одностороннем порядке не допускается, за исключением
случаев, предусмотренных законодательством и правилами биржевой торговли.
Разрешение претензий по неисполнению полностью или частично биржевых
контрактов регулируется в соответствии с условиями контракта, действующим
законодательством и нормативными актами Биржи. Сделка, зарегистрированная
на бирже, считается расторгнутой в следующих случаях:
- по решению биржевого арбитража;
- по решению судебных органов;
- по соглашению сторон.
Порядок претензионного урегулирования споров определяется действующим
законодательством Украины и международными соглашениями. Правила и порядок
рассмотрения споров, количество судей и персональный состав биржевого
арбитража подлежат утверждению решением общего собрания членов биржи В
случае расторжения контракта стороны обязаны известить об этом биржу не
позднее 2 дней со дня расторжения контракта.
В случае расторжения сделки или признания ее недействительной, биржа
обязана известить об этом Пункт регистрации сделок таможенными органами
Украины в течение следующего дня после получения указанной информации.
Биржевая сделка или ее отдельные условия, противоречащие действующему
законодательству и Правилам, недействительны.[34]
При сделках с немедленным исполнением и их неисполнении полностью или
частично покупателем в течение установленного срока продавец вправе по его
истечении отказаться от контракта , о чем он обязан письменно известить
биржу. С момента поступления указанного заявления сделка считается
расторгнутой, и товар может быть сдан другому лицу.
Покупатель уплачивает в пользу продавца неустойку в размере, оговоренном в
контракте. Если ожидаемый к прибытию товар не поступил в установленный
срок, то покупатель вправе отказаться от контракта. Продавец уплачивает
штрафные санкции в размере, оговоренном в контракте. В случае неисполнения
полностью или частично по сделке потерпевшая сторона, сделав в течение 2
дней со дня истечения срока исполнения контракта соответствующее письменное
заявление бирже и своему контрагенту, наряду со взысканием с неисправной
стороны понесенных ею вследствие просрочки убытков, может:
а/ продлить срок исполнения контракта по своему усмотрению. Если
просрочившая сторона не исполнит контракт в новый срок, то сделка
расторгается и исправная сторона имеет право требовать от неисправной
стороны уплаты ей разницы между ценой контракта и биржевой ценой,
установленной на основе котировки второго, следующего за истечением нового
срока исполнения биржевого дня, а также возмещения всех причиненных ей
нарушением контракта убытков; о своем намерении ликвидировать контракт
исправная сторона обязана в течение 2 дней со дня истечения нового срока
исполнения контракта письменно заявить бирже и своему контрагенту;
б/ расторгнуть данный контракт и заключить в течение 7 дней новый на
аналогичный товар с отнесением разницы в цене двух контрактов на счет
неисправной стороны. Если в течение установленного срока после сделанного
заявления о намерении заключить новый контракт эта сделка не будет
заключена, то сделка ликвидируется с отнесением разницы между ценой
контракта и биржевой ценой на основе котировки второго дня, следующего за
днем сделанного заявления, на счет неисправной стороны;
в/ потребовать немедленного расторжения контракта с отнесением разницы
между ценой контракта и биржевой ценой на основе котировки второго,
следующего за днем истечения срока исполнения дня /периода/ на счет
неисправной стороны. Если потерпевшая сторона не сделает в течение
установленного для этого срока письменного заявления о своем намерении
воспользоваться предоставленными правами, то она утрачивает возможность
претендовать на получение разницы в ценах.
Если задержка в исполнении контракта произошла по вине транспорта, что
может быть подтверждено соответствующими документами, то неисправная
сторона материальной ответственности за данную задержку не несет, но это не
лишает противную сторону права отказаться от договора, о чем она обязана
письменно уведомить просрочившую сторону в течение 4 дней.
Если одна из сторон, предвидя просрочку исполнения своих обязательств,
дающую право другой стороне отказаться от контракта, уведомит о том
противную сторону до наступления срока исполнения, то по соглашению сторон
либо срок исполнения может быть продлен, либо одна из сторон принимает меры
к ликвидации сделки в установленном порядке.
Продавец /покупатель/ имеет право в одностороннем порядке отказаться от
исполнения контракта /полностью или частично/ в случае:
- поставки продукции с отступлением от стандартов, образцов и других
условий по качеству, оговоренных контрактом, если это удостоверено в
установленном порядке;
- при объявлении банком покупателя неплатежеспособным;
- при отказе одной из сторон внести предусмотренный Правилами залог.
Во всех спорах стороны имеют право установить несоответствие контракту
доставленного товара в соответствии с действующим законодательством и
передать дело в арбитражную комиссию биржи или арбитражный суд.
После добровольного соглашения или вынесения решения арбитражной комиссией
покупатель в течение 3 дней письменно сообщает продавцу, что он в
соответствии с принятым решением намерен:
- принять товар с установленной скидкой-надбавкой;
- потребовать в течение установленного срока со дня поступления этого
заявления доставки товара, соответствующего контракту. Если продавец
не доставит необходимый товар в новый срок или опять доставит не
соответствующий контракту товар, то сделка на этот товар признается
нарушенной и покупатель может, письменно в течение 4 дней известив об
этом продавца, заключить другой договор с отнесением разницы в ценах
на счет продавца или потребовать немедленной ликвидации контракта с
уплатой разницы между ценой контракта и биржевой ценой на основе
котировки второго, следующего за днем истечения нового срока биржевого
дня /периода/;
- потребовать осуществления взаимного расчета на основе цены контракта и
биржевой цены на основе котировки второго, следующего за днем истечения
срока исполнения биржевого дня /периода/.
Если в течение установленного срока покупатель не сделает заявления об
отказе приемки товара, то товар признается соответствующим контракту и
подлежит приемке. Взаимоотношения сторон, вытекающие из заключенного
биржевого контракта, регулируются в соответствии с условиями контракта,
Правилами биржевой торговли, действующим законодательством Украины.
Конкретное правовое регулирование избирается по соглашению сторон и
определяется в биржевом контракте. Порядок претензионного урегулирования
определяется правилами биржевой торговли либо Положением об арбитражной
комиссии, арбитражно-процессуальным кодексом Украины. Споры, возникающие
между контрагентами, заинтересованными лицами /брокерами, экспертами и
т.д./, могут быть переданы по соглашению сторон на рассмотрение в
Арбитражную комиссию биржи, либо хозяйственному суду. При желании одной или
обеих сторон передать спорный вопрос на решение арбитражной комиссии ими
подается на имя председателя комиссии заявление в установленном порядке в
соответствии с Положением об арбитражной комиссии.
Если в сделке была оговорена передача всех претензий, могущих возникнуть по
контракту, на рассмотрение Арбитражной комиссии, ответная сторона не может
уклониться от участия в разбирательстве. В противном случае одностороннему
заявлению дается ход только при поступлении от ответчика в течение 3 дней
согласия на рассмотрение дела Арбитражной комиссией. При отсутствии такого
заявления дело рассматривается арбитражным судом в установленном порядке.
Порядок рассмотрения споров определяется Положением об Арбитражной
комиссии.
Решение Арбитражной комиссии биржи является обязательным для сторон и
подлежит неукоснительному исполнению в установленный в нем срок. Отказ от
добровольного исполнения рассматривается как нарушение настоящих правил и
может повлечь для виновной стороны применение санкций, установленных
настоящими правилами. При этом другая сторона лишается права защиты своих
интересов в органах арбитражного /народного/ суда . В случае
расторжения контракта стороны обязаны сообщить об этом бирже не позднее 10
дней со дня расторжения контракта. В случае расторжения соглашения или
признания его недействительным, биржа обязана сообщить об этом в Пункт
регистрации соглашений таможенными органами Украины на протяжении
следующего дня после получения указанной информации.
ГЛАВА 3 Виды биржевых сделок.
Термин «биржевая сделка» имеет обобщающее значение в договорах, которым
характерны специфические особенности. В связи с этим возникает
необходимость классифицировать их.
Закон Украины» О товарной бирже», что касается вопроса виды биржевых
договоров не отличается четкостью. Он не содержит какой- либо классификации
биржевых сделок и их исключительного перечня. Кроме того короткая
характеристика некоторых видов биржевых сделок, которая представлена в
Приказе Министерства сельского хозяйства и продовольствия Украины,
Министерства Экономики Украины, Министерства финансов Украины от
03.06.1996г. №1034462 «об утверждении типовых правил биржевой торговли
сельскохозяйственной продукцией»,полностью не раскрывает их сути и в
определенной мере носит информационный характер, что не отвечает
законодательным целям.
3.1 кассовые («спот» или «кэш») сделки
Кассовые сделки представляют собой простейший вид биржевых сделок. Их
возникновение тесно связано с возникновением самих товарных бирж(14-15в.)
Характерным признаком кассовых сделок является немедленное их исполнение.
Понятие «немедленное исполнение» для биржевых сделок носит условный
характер .Это связано с тем ,что исполнение биржевого договора
осуществляется вне биржи и на момент заключения договора товар, который
представляет предмет сделки ,как правило, отсутствует на бирже и находится
на складе продавца или транспортируется на склад биржи .Поэтому для
передачи товара необходимо определенное время:
- для подготовки перевозных объектов ,погрузка и транспортирование товара
на место , оговоренное сторонами в договоре, а если эта обязанность
лежит на покупателе ,то для принятия и вывоза товара со склада продавца;
- для разгрузки товара в месте, обусловленном сторонами.
В зависимости от сроков исполнения кассовые биржевые сделки заключаются
на таких условиях:
1)товар во время торгов находится на территории биржи ,в принадлежащих ей
склада либо ожидается к прибытию на биржу в день торгов до окончания
биржевого собрания;
2) товар на момент заключения договора транспортируется водным, воздушным,
железнодорожным или другим транспортным способом к месту нахождения биржи;
3)товар готов к погрузке на транспортный объекты отправка в место, которое
будет определено в договоре..
Правила биржевой торговли устанавливают для каждого из вышеперечисленного
условия максимальные сроки исполнения договора, но на некоторых биржах эти
условия не конкретизируются и установлен единый срок для всех кассовых
сделок. Этот срок не превышает, как правило,14 дней[35].
Но в некоторых случаях на биржах может устанавливается и более длительный
срок кассовых сделок. Так Типовые правила биржевой торговли
сельскохозяйственной продукцией устанавливают этот срок от 1 до 13 дней .В
границах определения сроков сторона вправе предусмотреть точную дату
исполнения договора.
По своей юридической природе кассовые сделки представляют собой типовой
договор купли-проджи.[36] Поэтому на них распространяется действие норм
гражданско-правового законодательства Украины относительно купли-продажи
,кроме случаев когда биржевым законодательством не установлено специальных
правил.
Целью кассовых сделок является реальный переход прав и обязанностей
относительно предмета договора от продавца к покупателю на условиях,
предусмотренных в договоре.
Следует отметить, что предметом кассовых договоров всегда есть товар,
который на момент заключения договора физически существует и находится в
собственности продавца. Торговля товаром (на условиях кассовых сделок),
который покупатель получит или произведет на момент исполнения договора,
запрещается. Эта особенность кассовых сделок дает возможность выставлять на
торги товар с уже известными качественными характеристиками. Как правило,
этот товар до торгов проходит биржевую или другую независимую экспертизу
или на бирже во время торгов выставлены его образцы. В некоторых случаях,
если товар до момента проведения торгов доставлен на склад биржи,
покупатель до заключения договора может осмотреть товар. Поэтому стороны,
заключая кассовые сделки, всегда имеют ввиду более-менее точное определение
товара, и, в отличии от других биржевых договоров, поставка товара не
соответствующего качества рассматривается как нарушение или ненадлежащее
исполнение условия договора, даже в том случаю, когда продавец компенсирует
покупателю затраты, которые возникли во время продажи товара
несоответствующего качества.
Кассовые сделки могут содержать в себе какие-либо условия, требуемые
сторонами для каждого отдельного случая. Относительно этих сделок на бирже
не существует стандартных контрактов. В силу этого форма проведения
биржевых торгов, на условиях кассовых сделок иметь свои особенности,
поскольку стороны должны обговорить все условия будущего договора.[37]
При заключении сделок, при условии, что товар находится на складе биржи,
стороны должны урегулировать вопросы затрат относительно сохранности товара
на складе биржи. Как правило, до заключения сделки эти затраты относятся к
счету продавца, а после заключения сделки – на покупателя. Оплата товара
может осуществляться как во время передачи товара, так и на условиях
предоплаты или после платы. Исполнение договора начинается с момента его
заключения, что делает невозможным биржевую спекуляцию на колебании цен.
Поэтому эти сделки, с точки зрения курсовых и других биржевых рисков,
считается наиболее надежными, в силу этого они имеют широкое применение в
странах с мало развитым правовым механизмом защиты участников хозяйственных
отношений.
3.2 срочные сделки или «форвард»
Характерным признаком этих договоров является то, что, в отличии от
кассовых сделок срок исполнения предусматривается в будущем. Форвардные
сделки характеризуются следующими признаками:
Во-первых, они направлены на реальную передачу прав и обязанностей
относительно товара, который является
|
