Основные концепции правопонимания - Теория государства и права - Скачать бесплатно
и развитие в рамках
таких научных дисциплин, как юриспруденция история, политэкономия
и.т.д.
В юриспруденции социологический подход стал толчком для
либерального направления правовой мысли в его борьбе с формально –
догматическим направлением и присущего ему апологетического отношения
к действительности. Делая акцент на социальных аспектах жизни
права, социологические исследования правовых явлений не могли не
иметь критической направленности против существовавшего общественно
политического строя.
Со второй половины 50-х годов, когда начали возрождаться
прерванные на несколько десятилетий социологические исследования, опыт,
накопленный российской юриспруденцией в прежние годы вновь оказался
востребованным. И в целом развитие социологического подхода к
изучению права вполне естественно пошло по уже проложенному руслу,
формируя специфическое направление в рамках правоведения. Эти
исследования осуществлялись как на теоретическом уровне, так и на
уровне эмпирических исследований, проводившихся в отраслевом
правоведении (в уголовном праве и криминологии, трудовом праве, в
административном праве ит.д.). Правда, юридико-социологические
исследования, будучи вынужденными приспосабливаться к жесткому
варианту советского позитивизма имели в советском правоведении весьма
ограниченную сферу приложения. Исходя из свойственных позитивизму
инструменталистской трактовки права как средства достижения
экономических, политических, идеологических и иных внеправовых целей
социалистического строительства, социология права была ориентирована
главным образом на поиск более эффективных способов реализации этих
заданных сверху целей.
Пик интереса к изучению эффективности действия законодательства
пришелся на 70–80-е годы. Это было обусловлено тем
обстоятельством, что в условиях тоталитарного прессинга приказное
законодательство уже не обеспечивало эффективного функционирования
общественных отношений и в обществе усиливались процессы стагнации,
которые были охарактеризованы, как застойные явления. Активно
проводившиеся в эти годы конкретно – социологические исследования
эффективности законодательства внесли заметный вклад в повышение
социологической культуры правоведения[2].
В этот период границы социологического подхода к изучению
правовых явлений уже заметно расширились, включив в себя
исследования проблематике правосознания, престижа права, правовой
активности личности[3], общественного мнения о праве[4], социального
механизма действия
права и социальных функций права (интегративной, правовой социализации
и социального контроля)[5], социально правого эксперимента и т.д. Однако
все эти направления исследовательской деятельности по-прежнему были
связаны главным образом со сферой деятельностью законодательства. Они
почти не затрагивали проблемы природы права как специфического
общественного явления и его места в системе соционормативной
регуляции, социальной обусловленности законодательства, его социальной
признанности (легитимности), роли закона как средства согласования
общественных интересов. В условиях административно- командной системы
изучение названного круга проблем неизбежно оказывалось вне узких
рамок официально дозволенного.
Несмотря на неизбежную ограниченность и деформированность
социологического подхода к изучению права в советский период,
юридико-социологические исследования опираясь на теоретический
потенциал правоведения и некоторые идеи и методы общей социологии,
смогли сформироваться вначале в самостоятельное направление, а затем
постепенно в отдельно научную и учебную дисциплину в рамках
юриспруденции. Специалистам, работавшим в этой области, удалось
соединить теоретический и эмпирический уровни юридико-социологических
исследований и выработать характерные именно для социологии права
теоретические конструкции и подходы, расширяющие горизонты юридической
науки. Благодаря этому социология права внесла заметный вклад не
только в развитие методологии юриспруденции, но и в модернизацию ее
понятийн6ого аппарата.
К концу 80-х годов отечественная социология уже вполне
сложилась в самостоятельную юридическую дисциплину общенаучного
профиля, занимающуюся теоретическим и эмпирическим изучением права в
его социальном выражении, проявлении и измерении, в контексте его
социальных связей, в его соотношение с другими социальными и
процессами. При этом в социологии права сформировались следующие
основные аспекты исследования юридико–социологической проблематики:
социальные предпосылки условия возникновения и развития права (т.е.
как общество влияет на право), механизм взаимодействия правовых и
иных социальных факторов в процессе действия права и социальные
последствия действия права (обратное влияния права на общество). В
соответствии с такой дифференциацией предметной области социологии
права в структуре данной научной дисциплины выделились три основных
направления исследований: 1) социальная обусловленность права; 2)
социальный механизм действия права; 3) эффективность законодательства
и правоприменения.
IV. Роль социологии права в юридической дисциплине.
Среди социологов доминирует мнение о том, что социология
права – это социологическая дисциплина[6]. Некоторые авторы из числа
юристов трактуют социологию права, как юридическую науку, неразрывно
связанную с теорией права[7]. Другие, разделяя теоретическую и
империческую социологию права, относят первую к общей теории права,
а вторую рассматривают как самостоятельное направление исследований
в рамках правоведения в целом[8]. Высказывается даже мнение о том,
что социология права – это самостоятельная наука, представляющая собой
“новое направление в отечественном обществоведении”[9].
Но, будучи смежной, пограничной областью знания, социология права
неизбежно должна оказываться в поле притяжения предметного ядра
юриспруденции или общей социологии.
В этом смысле социология права возможна и как юридическая
дисциплина и как социологическая дисциплина. Это две разные по
своему предмету и методу отрасли научного знания, отличающихся друг
от друга так же, как социология отличается от юриспруденции. Однако
принципиальная возможность существования социологии права и как
социологической, и как юридической дисциплины уже фактически
сложились и функционируют.
Для общей социологии и социологии права решающее значение для
их определения и метода имеет место концепция понимания общества в
целом.
В последнее десятилетие по мере освоения российской правовой
наукой и практикой нового, непозититвистского, правопонимания,
основанного на различие права и закона, горизонты социологии права
существенно расширяются. Для юридико-социологических исследований
значительный интерес представляет понимание права как объективного
социального явления, конституирующим признаком которого является
формальное равенство субъектов правого общества. Присущий и для
социологического правопонимания, принцип который выражает его
специфику это принцип формального равенства людей в их общественных
отношениях при этом трактуется как правой синтез (триединство)
всеобщий равной меры, свободы и справедливости. Согласно такому
подходу, право как специфическая форма общественных отношений людей
по принципу формального равенства – это абстрактно равная и одинаково
справедливая для всех мера[10].
Такое правопонимание дает социологии права теоретическую базу,
необходимую для разработки социологического понятия и формирование
на этой основе новой концепции предмета социологии права как
юридической дисциплины.
Социологическое понятие права опирается с одной стороны, на
понимание права как равной меры свободы в общественных отношениях,
а с другой стороны – на ключевую для общей социологии интереса. С
этих позиций под правом в его социологическом выражении нами
понимается форма осуществления социальных интересов по принципу
формального равенства. Социальные интересы реализуются в правовой в
форме в том случае, когда нет привилегий для одних интересов за
счет ущемления других.
Изменение фундаментальных представление о праве, лежащих в
основе социологии права как юридической дисциплины, влечет за собой
принципиальную переоценку ее научной парадигмы. На первый план
выходят проблемы социальной обусловленности права и легитимности
законодательных решений[11], правовых начал общественной жизни,
объективной природы права, генезиса права и других социальных
регуляторов в рамках складывающийся в обществе системы нормативной
саморегуляции и выявления фактических норм, которые по своей
правовой природе и регулятивно-правовому значению нуждаются в их
законодательном закреплении, поиска эффективных средств и форм
разрешения социальных и политических конфликтов на базе правого
способа согласования различных интересов и т.д. При этом, разумеется,
не утрачивает своего научного и практического значения и изучение
эффективности действующего законодательства. Но эффективность закона
должна трактоваться уже не как степень достижения внешних по
отношению к праву политических, экономических, идеологических и т.п.
целей, а прежде всего как его способность быть всеобщей
интегративной формы согласование социальных интересов, обеспечивающей
снижения уровня социальных конфликтов и гарантирующей максимально
возможную меру свободы людей (по общему для всех правовому
основанию) в соответствующих сферах сферах общественной жизни[12].
V. Cоциологическое направление в праве и различные учения этого
направления.
В противоположность позитивизму представители социологического
направления-“социологической юриспруденции”- обращаются к условиям
функционирования действия права, и процесса его реализации. Поэтому
иногда это направление именуют функционализмом.
Государственное предписание - это лишь малая часть права, его
основную часть составляет «живое право».
Отсюда вытекало, что судьи не связаны жестко государственным
предписанием, в особенности если имеется пробел или предписание
устарело. Судьи могут и должны отыскивать “живое право„ и на их
основе выносить решения.
Таким образом обосновывалась усмотрение (отсюда и движение
“свободного права”). Представители этого движения фактически уровняли
судью с законодателем, наделили его правом правотворческой функцией.
В Западной Европе социологическая школа права получила
обоснование в начале XX века, в работах Е. Эрлиха. Теория права, по
его мнению, должна изучать право эмпирически, в связи с другими
социальными явлениями. Исходная точка права лежит не в законах, а
в самом обществе. Поэтому источник познания права — это в первую
очередь изучение жизни и документов конкретного осуществления права
(сделки, договоры, судебные решения и др.). Само право нужно понимать
не как систему абстрактных норм, а как живой порядок, как сеть
конкретных правоотношений. Право никогда целиком не содержится в
текстах законов. Более того, право, зафиксированное в законе, и
право, фактически складывающееся на практике, существенно отличаются
друг от друга. Живое право, повторял Е Эрлих, отличается от
общественной солидарности, поэтому оно стоит над государством,
обязательно для него. Законодатель только констатирует правовые
нормы, но не создает их.
Отсюда -отказ от непререкаемого авторитета закона, требования
свободы судейские усмотрения. Эта теория ведет к фактическому
расширению «правотворческих» функций судьи и принижению роли закона,
поскольку судья не связан юридическими нормами и может по своему
усмотрению основываясь лишь на собственной интуиции, решить то или
иное дело.
Вместе с тем при социологическом подходе наблюдается попытка
исследовать сущностные вопросы права с помощью
структурно–функционального анализа. В отличие от
формально–догматической трактовки права как системы нормативных
предписан6ий, установленных государством, право понимается как хотя
и относительно самостоятельный, но все же лишь один из многих
факторов социальной действительности. Социологический подход с его
сруктурно–функциональным анализом позволяет исследовать сущность
права, его социальное назначение в многоаспектном плане, во
взаимосвязи с другими элементами сложной социальной структурой
общества, изучать реальные механизмы действия права.
Таким образом, для социологической теории характерны:
функциональный подход к праву; выделение правоотношений в качестве
основных, наиболее существенных элементов права; «не сводимость» права
к закону. Положительным моментом такого подхода является стремление
познать право, в действии, в процессе функционирования, что дает
сделать шаг вперед в развитии социологии и психологии права. При
этом исследования социальной действительности, а само право
рассматривается как инструмент социальных преобразований, средства
достижения согласия между интересами различных социальных групп. Это
сближает социологическую теорию права с так называемой
солидаристской (социальной) концепцией права.
Основу солидаристского направления или социальной концепции
права, представляет французский юрист Леон Дюги. Он считает, что в
обществе не должно быть ни права коллектива приказывать индивиду
или другим гражданам. Люди должны быть подчинены обязательной для
всех норме, вытекающей из общей солидарности.
Согласно теории Дюги, каждый член общества должен осознать
свою социальную функцию, установленную правом, проникнуться идеей
необходимости совершения определенных поступков, обеспечивающих
солидарность всех членов общества. Право выступает как выразитель
этой солидарности, инструмент, охраняющий « общие интересы » всех
групп.
В трактовке Дюги социальная норма — это норма поведения,
прилагаемая к внешним выражениям общественной жизни. Она источник
человеческого благополучия и стоит выше государства. Дюги пишет:
«Государство подчинено нормам права, как и сами индивиды; воля
властвующих является правовой волей, способной прибегать к
принуждению только в том случае, если она проявляется в границах,
начертанных нормой права». Правила социальной солидарности,
подчеркивает Дюги, и составляют объективное право, которое не
подчинено государству, но подчиняет себе государство[13].
Таким образом, социальная концепция права, рассматривая
сущность права, представляет его как средство достижения социальной
гармонии. Она направлена на поиск правовых средств, помогающих
устранить возможные социальные конфликты, обеспечить порядок в
обществе, стабильность и устойчивость самой общественной системы. Это
предполагает рассмотрение права не обособленно, а наряду с другими
элементами социальной действительности — экономикой, политикой, моралью –
в их функциональной взаимообусловленности и взаимозависимости. Отсюда
— акцент на социальные функции права в обществе, например, как
средства устранения возможных социальных конфликтов, решения иных
социальных проблем, распределенного механизма в экономических
процессах. Иными словами, наблюдается ориентация права на социальные,
общедемократические ценности.
VI. Появление юридического позитивизма и общее понятие о
нормативном правопонимание.
Юридический позитивизм возник в начале XIX века, когда буржуазия
достаточно упрочнила свои экономические и политические позиции, в
период относительно мирного развития капитализма, свободной конкуренции.
Юридический позитивизм отражал уверенность буржуазии в незыблемости
созданного строя, в могуществе ее государства и права. Буржуазия
видела в своем праве фактор стабилизации, порядка, эффективное орудие
против нарастающего рабочего движения.
Позитивизм отрицал «естественное право», которое рассматривалось
как заблуждение умов, ведущее к нарушению порядка. По теории
юридического позитивизма право -это факт реальности (позитивный факт).
Всякое позитивное право происходит от власти. Право - приказ власти,
поддержанный санкцией принуждения. Право есть результата только
правотворческой функцией государства, независимо от экономических и
классовых отношений.
Сущность права с точки зрения позитивизма не нуждается в иных
обоснованиях, кроме факта своего существования. Право, по мнению К.
Бергбома, является основой любого строя. Позитивисты отрывают истоки
права от экономических и классовых отношений. Свою задачу они
видят в описание права, формально – логического исследования его
догмы.
В рамках юридического позитивизма создается концепция правового
государства.
Позитивное право вырастает из общественного правосознания, в
том числе и из имеющихся в обществе правовых идей и
представлений, тех или иных устоявшихся жизненных правил и обычаев,
но это отнюдь не означает, что следует признавать действующим
юридическим правом все, что имеет правовое значение. Такое широкое
понимание права под предлогом несводимости права к закону вольно
или невольно допускает отход от законности, ослабляет роль и
авторитет закона в обществе.
Идеи позитивизма присущи современной буржуазной юриспруденции в
разных вариантах. Одним из направлений современного позитивизма
является нормативизм.
Сторонники нормативистского направления утверждают, что
государство есть лишь результат действия норм права, а само право
рассматривают как совокупность норм, содержащих правила “должного
поведения ”. Право в нормативном понимание это государственная воля
общества проявляется вовне, выступает в реальной жизни не иначе, как
система официально признаваемых и действующих в данном государстве
юридических норм в их материалестическом понимание. Нормативисты
ограничивают задачу юридической науке формально – догматическим
анализом правовой нормы, изучения лишь внешнего ее строе (структуры).
Тем самым в известном смысле игнорируется содержание правовой
нормы, ее связь с действительностью, с
|
