Анализ и сравнение правовых систем (семей) современности - Право - Скачать бесплатно
ВВЕДЕНИЕ
В мире сейчас около двухсот стран, и в каждой из них в более или
менее развитом виде функционирует регулятор общественных отношений – право.
Везде есть свои особенности, обусловленные факторами, присущими конкретному
государству. Но при этом среди них выделяют группы, объединенные общими
признаками права. По совокупности этих признаков они составляют различные
правовые системы.
Целью данной работы и является исследование правовых систем (семей), а
предметом исследования - анализ и сравнение правовых систем (семей)
современности. Методом, используемым в работе, является сравнительный
анализ правовых систем современности.
Почему эта проблема актуальна? Потому что в быстро развивающемся мире,
где происходит резкая перемена в политической, экономической и социальных
сферах, когда одни страны, еще вчера принадлежавшие к одной правовой
системе, сегодня уже относятся к другой, важно знать основные общие и
отличительные черты правовых систем (семей). В качестве примера можно
привести Афганистан, который из государства с религиозно-правовой системой
превращается в страну с преобладанием признаков романо-германской правовой
системы (семьи).
Наша страна, также отказавшись от догм социализма и его правовой
системы, проводит судебно-правовую реформу, смысл которой плавно войти в
романо-германскую правовую систему.
А в это время такие страны, как Куба, КНДР, Вьетнам, продолжают жить
в условиях социалистической правовой системы. Чтобы поддерживать с этими и
другими странами нормальные отношения, нам необходимо изучить особенности
их правоотношений, особенности правовых систем этих стран для строительства
и развития взаимовыгодного сотрудничества.
Многие ученые в своих трудах уделяют большое внимание этому
вопросу, среди них наиболее яркими представителями являются: Давид Рене,
Лазарев В.В., Нерсесянц В.С., Саидов А.Х., Алексеев С.С. и некоторые
другие.
Одно из важных мест в моей работе занимает классификация (типология)
правовых систем. Такое положение не случайно. На мой взгляд, проблема
классификации (типологии) правовых систем выдвинулась на первый план и
стала, пожалуй, основным вопросом правоведения. По моему мнению,
классификацию правовых систем более целесообразно проводить на основе
сочетания, органического единства нескольких системных признаков, то есть в
основу классификации (типологии) правовых систем должно быть положено
значительное число критериев, а не один. Такой подход вполне оправдан. Он
позволяет более широко рассматривать особенности компонентов правовых
систем.
Несмотря на разногласия по отдельным вопросам, большинство ученых
сходятся на одной классификации, в которой выделяют следующие правовые
системы (семьи): романо-германская, англо-американская правовая семья, или
семья «общего права», семьи социалистического права и религиозно-
традиционного права. Анализу каждой из них посвящен отдельный параграф
данной работы.
Особый параграф посвящен анализу российской правовой системы. В
центре внимания – состояние правовой системы РФ. На мой взгляд, Россия
проявляется во все большем сближение российского права с романо-германской
правовой семьей. В нынешних условиях такое сближение выражается не только
во внешней форме, но и в содержании. Я считаю, что усилия России в развитии
правовой системы являются необходимым условием вхождения нашей страны в
мировое сообщество.
ГЛАВА 1. Понятие, типология и значение правовых систем современности
Национальных правовых систем, как и государств, в современном мире
много. Но все они могут быть объединены в определенные правовые семьи.
Сравнительная характеристика правовой карты нашей планеты, анализ
особенностей основных правовых семей, существующих на земном шаре, дают
базу для установления общих закономерностей и тенденций развития права.
Под правовой системой понимается совокупность внутренне согласованных,
взаимосвязанных, социально однородных юридических средств (явлений), с
помощью которых публичная власть оказывает регулятивно - организующее и
стабилизирующее воздействие на общественные отношения, поведения людей и их
объединения.
Это комплексная категория, отражающая всю правовую организацию
общества, целостную правовую действительность. По меткому выражению
французского правоведа Ж. Карбонье, “правовая система – это вместилище,
средоточие разнообразных юридических явлений”. Он отмечает, что юридическая
социология прибегает к понятию “правовая система” для того, чтобы
охватить весь спектр явлений, изучаемых ею. Если бы выражение “правовая
система” было лишь простым синонимом объективного (или позитивного) права,
то его значение было бы сомнительным[1].
Право – ядро и нормативная основа правовой системы, ее связующее и
цементирующее звено. Они соотносятся как часть и целое. По характеру права
в данном обществе легко можно судить о сущности всей правовой системы в
данном обществе, правовой политики и правовой идеологии этого государства.
Помимо права как стержневого элемента правовая система включает в себя
множество других слагаемых: правотворчество, правосудие, юридическую
практику, правоотношения, субъективные права и обязанности, правовые
учреждения, законность, ответственность и другие. Исчерпывающий их перечень
дать затруднительно, так как правовая система – сложное, многослойное,
многоуровневое и динамическое образование.
Категория правовой системы относительно новая в нашей литературе, она
вошла в научный обиход лишь в 80-е гг. и раньше практически не
использовалась, хотя зарубежные исследователи, особенно французские и
американские, уже давно и активно оперирует этим понятием.
Наиболее крупной работой, посвященной современным правовым системам,
является книга известного французского юриста Давида Рене, выдержавшая у
нас два издания[2]. Появилась работа Ф. М. Решетникова “Правовые системы
стран мира”.
Историко-культурные и генетические аспекты российской правовой
системы исследованы В. Н. Синюковым[3]. Как мы видим, ученые-правоведы
все более активно начинают исследовать одно из магистральных направлений
юридической науки наших дней. При этом вся проблема совершенно справедливо
увязывается с идеей прав человека, личности, усилением социально-правовой
защищенности граждан, упрочением законности, порядка и стабильности в
стране.
Ценность понятия правовой системы заключается в том, что оно дает
дополнительные аналитические возможности для комплексного анализа правовой
сферы жизни общества. Это новый более высокий уровень научной абстракции,
иной срез с правовой действительности и, следовательно, иная плоскость ее
рассмотрения. Преимущество названного подхода состоит в том, что, будучи
предельно широким, он призван отразить в целостном виде общую панораму
правового пространства – тот сложный юридический мир, в котором постоянно
находятся, вращаются участники социального общения.
Право, как я уже говорила выше, – эпицентр правовой системы.
Юридические нормы, будучи обязательными эталонами общественно необходимого
поведения, опираясь на возможность государственного принуждения, выступают
интегрирующим и цементирующим началом. Это своего рода каркас, несущий
конструкции правовой системы, без которых она могла бы превратиться в
простой набор элементов, не связанных между собой единым нормативно-
волевым началом[4].
Нормы права вместе с порождаемыми ими правоотношениями - это
необходимые крепления, связки правовой системы. Являясь первичными
клеточками правовой системы, юридические нормы и составляют ее первооснову,
придают ей жизненные силы. Именно через эти нормы достигаются, прежде
всего, основные цели правового регулирования.
Право доминирует в правовой системе, играет даже в ней роль
консолидирующего фактора “центра притяжения”. Все другие ее элементы
являются фактически производными от права. И всякие изменения в нем
неизбежно порождают изменения во всей правовой системе или, по крайней
мере, во многих ее частях. Однако я считаю, что правовая система не
охватывается и не может быть охвачена понятием права даже в широком
смысле. Я согласна с тем, что для характеристики правовой системы решающее
значение имеет сущность и содержание права, но из этого вовсе не следует,
что любую правовую систему достаточно свести к праву.
Любопытную характеристику правовой системы и ее роли в жизни общества
предложил американский юрист Лоуренс Фридмен. По его представлениям, в
современном американском обществе правовая система сопровождает человека
во всех его делах. Не проходит и дня – даже часа без взаимодействия
личности с правом в широком смысле. Автор пишет, что правовая система
вездесуща, хотя зачастую ее присутствия человек не замечает, что правовая
система, подобно “Большому брату”, пристально наблюдает за ним. Но в
известном смысле закон постоянно смотрит на нас[5].
Правовая система непрерывно меняется, однако ее составные части
претерпевают изменения с разными скоростями, и ни одна из них не меняется
столь же быстро, как и другая. В то же время существуют некие постоянные,
долго живущие элементы – принципы системы, которые присутствовали в
системе всегда и будут такими же в течение еще длительного времени. Они
придают необходимую форму и определенность целому.
Право – явление мировой цивилизации, в рамках которой сформировалось и
действует множество правовых систем. Для того чтобы понять правовое
развитие в целом, как составную часть прогресса мировой культуры, необходим
такой угол зрения на право, который позволил бы соотнести правовую систему
с конкретным историческим временем и регионом, национальной и религиозной
спецификой той или иной цивилизации.
Через сопоставление одноименных государственно-правовых институтов,
принципов, норм выделяются общие закономерности правового развития, его
направления, этапы, перспективы. Такое сопоставление, основываясь на
сравнительно-историческом методе познания, позволяет выявить общее и
специфичное в правовых явлениях, встречающихся в мире, ступени и тенденции
их формирования и функционирования, что дает возможность свести все
многообразие конкретно-национального регулирования в определенную «
периодическую систему» мирового права, где элементарной, исходной частицей
выступает уже не норма права, а целостная национальная правовая система и
даже их группа (тип, семья). Все это нужно, в конечном счете, для
углубления наших представлений о природе права, его закономерностях,
генезисе, свойствах.
Такие аспекты изучения права выступают предметом сравнительного
правоведения. Результатом применения сравнительного метода является
группировка – классификация – правовых систем мира по различным признакам.
Классификация означает распределение национальных систем права по классам
(типам) в зависимости от тех или иных критериев. В этом плане классификация
(типология) – важный способ научного познания, позволяющий под
дополнительным углом зрения раскрыть как внутренние взаимосвязи права,
как и его отношения с более широким социальным контекстом, что открывает
новые возможности в изучении юридических явлений.
Если система права – своеобразная “внутренняя карта” национального
права, то типология (классификация) правовых систем создает своеобразную
«правовую карту мира», раскрывающую специфику институтов, используемых
для юридического регулирования в тех или иных странах, и показывающую,
каким правовым семьям принадлежат правовые системы народов (государств)
земного шара. Всякая реформа законодательства, не говоря о его теории,
должна базироваться на знании исторической, культурной, идеологической и
другой специфики национальной правовой системы. В противном случае трудно
не только увидеть перспективы преобразования, но и воспользоваться опытом –
как собственным, так и иностранным.[6]
По вопросу типологии правовых систем существуют различные подходы. За
основу классификации могут приниматься идеологические, юридические,
этические, экономические, религиозные, географические и иные критерии и
соответственно формироваться различные типологические группы правовых
систем. Критерии и типологии могут сочетаться в определенных комбинациях.
В настоящее время, как правило, используются основания классификации
правовых систем, опирающиеся главным образом на этногеографические,
технико-юридические и религиозно-этические признаки права.
В современном мире обычно различают следующие правовые массивы:
национальные правовые системы, правовые семьи, группы правовых систем.
Национальная правовая система – это конкретно-историческая совокупность
права (законодательства), юридической практики и господствующей правовой
идеологии отдельной страны (государства). Национальная правовая система –
элемент того или иного конкретного общества и отражает его социально-
экономические, политические, культурные особенности. По отношению к группам
правовых систем и правовым системам национальные правовые системы выступают
в качестве явления особенного, единичного. В настоящее время в мире
насчитывается около двухсот национальных правовых систем.
Наличие правовых явлений в их системной, концептуальной организации
свидетельствует об известном уровне правовой жизни общества, его
правосознании, юридической образованности и т.д. Поэтому далеко не все
государства имеют развитые и особенно правокультурно-самобытные и целостные
юридические системы, выступающие источниками накопления правовых ценностей
для всей мировой цивилизации[7].
Правовая семья – это совокупность национальных правовых систем,
основанная на общности источников, структуры права и исторического пути
его формирования. Самой популярной оказалась классификация правовых семей,
данная известным французским ученым Р. Давидом[8]. Она основана на
сочетании двух критериев:идеологии, включающей, с одной стороны, религию,
философию, экономические и социальные структуры, и с другой – юридической
техники, выступающей в качестве основной составляющей источник права. Р.
Давид выдвинул идею трихотомии – выделения трех правовых семей (или
систем): романо-германской, англосаксонской и социалистической. К ним
примыкает остальной юридический мир, охватывающий четыре пятых планеты,
который получил название “религиозные и традиционные системы”.
Другую классификацию предложили К. Цвейгерн и Г. Котц в книге
“Введение в правовое сравнение в частном праве”, вышедшей в 1971 г., в
основу классификации правовых систем положен критерий “правового стиля”. “
Правовой стиль” складывается, по мнению авторов, из пяти факторов:
происхождения и эволюции правовой системы; своеобразия юридического
мышления; специфических правовых институтов; природы источников права и
способа их толкования; идеологических факторов. На этой основе различаются
следующие “ правовые круги”: романский, германский, скандинавский, англо-
американский, социалистический, право ислама, индусское право. По существу
получен тот же результат, что и у Р. Давида. При этом во всех случаях не
учитывается марксистско-ленинская типология права, в основе которой лежит
критерий общественно-экономической формации (рабовладельческое право,
феодальное, буржуазное, социалистическое право). А.Х. Саидов полагает, что
только единство глобальной марксистско-ленинской типологии и внутритиповой
классификации правовых систем дает возможность составить целостное
представление о правовой карте мира[9]. Исходя из группы критериев,
включающих, во-первых, историю правовых систем, во-вторых, систему
источников права, в-третьих, структуру правовой системы – ведущие институты
и отрасли права, он выделяет внутри буржуазного типа права восемь правовых
семей: романо-германскую, скандинавскую, латиноамериканскую, правовую семью
общего права, мусульманскую, индусскую правовую семью, семью обычного права
и дальневосточную правовую семью. Они рассматриваются наряду с семьей
социалистического права. Историческое развитие признается главным образом
в определении их способностей. В пределах социалистической правовой семьи,
теперь уже в историческом аспекте, существовали относительно
самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы
социалистических государств, стран Азии и правовая система Республики Куба,
которые, естественно, имели и имеют много общего, а также особенного и
единичного[10].
Ни одна из классификаций правовых семей не является исчерпывающей для
правовых систем мира, и поэтому в литературе можно встретить самые
различные типологические подразделения семей национального права.
В рамках той или иной правовой семьи возможны более удобные элементы,
представленные определенной группой правовых систем.
Так, внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу
романского права, в зону которой входят правовые системы таких стран, как
Франция, Италия, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния, право
латиноамериканских стран, каноническое (церковно-католическое) право, и
группу германского права, в которую входят правовые системы ФРГ, Австрии,
Венгрии, скандинавских стран и др. Внутри англосаксонской правовой семьи
различают правовую систему Англии, США и право бывших англоязычных колоний
Великобритании.
Таким образом, существует ряд классификаций правовых систем прошлого и
настоящего. С учетом общего, повторяющегося в классификациях, я хочу
остановиться на анализе основных правовых семей современности.
ГЛАВА 2. Основные правовые системы современности
2.1. Романо-германская правовая система
Исторические корни этой правовой системы относятся к римскому праву (1
в. до н.э. – 5 в н.э.). Романо-германская правовая семья, или семья
континентального права (Франция, ФРГ, Италия, Испания и другие страны),
имеет длительную юридическую историю. Она сложилась в Европе в результате
усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили
начиная, с 12 в., на базе кодификации Юстиниана общую для всех
юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.
Романо-германская правовая семья является результатом рецепции
римского права, и в первой доктринальной стадии была исключительно
продуктом культуры, имела независимый от политики характер. На следующей
стадии эта семья стала подчиняться общим закономерным связям права с
экономикой и политикой, прежде всего с отношениями собственности, обмена,
перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.д. Здесь на
первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как
правила поведения, отвечающие требованиям морали и прежде всего
справедливости. Юридическая наука видит свою основную задачу в том, чтобы
определить, какими должны быть эти нормы[11]. Начиная с 19 в. основным
источником (формой) права в странах, где господствует эта семья, является
закон. Закон образует как бы скелет правопорядка, охватывает все его
аспекты, а жизнь этому скелету в значительной степени придают иные
факторы. Закон не рассматривается узко и текстуально, а зачастую зависит от
расширительных методов его толкования, в которых проявляется творческая
роль доктрины и судебной практики. Юристы и сам закон теоретически
признают, что законодательный порядок может иметь пробелы, но что пробелы
эти практически незначительны[12].
Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за
нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в
соответствии конституционных законов и подзаконных актов, так и в
установлении большинством государств судебного контроля за
конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают различных
государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой
компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.
В романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике
различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы
(текущее законодательство) и сводные тексты норм.
В большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо
гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-
процессуальные и некоторые другие кодексы.
Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Среди
источников романо-германского права важна роль подзаконных актов:
регламентов, административных циркуляров, декретов министров и др. В них
формулируются нормы, принятые во исполнение законов. Кроме того, в случае
необходимости административные органы осуществляют самостоятельную
регламентацию отношений, для чего законодатель представляет им
соответствующие полномочия. Таким образом, право стран романо-германской
семьи я бы охарактеризовала единой схемой иерархической системы источников
права.
В романо-германской семье достаточно широко используются некоторые
общие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае
необходимости - и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права
велению справедливости в том виде, как последняя понимается в определенную
эпоху и в определенный момент. Принципы раскрывают характер не только
законодательства, но и права юристов. Сам законодатель своим авторитетом
закрепляет некоторые новые формулы. Например, основной закон ФРГ 1949 г.
отменил все ранее изданные законы, которые противоречат принципу
равноправия мужчин и женщин. Для юридической концепции этой системы
характерна гибкость, выражающаяся в том, что юристы не склонны
соглашаться с таким решением того или иного вопроса, которое в социальном
плане кажется им несправедливым. Действуя на основе принципов права, они
действуют как бы на основе делегированных им полномочий. Итак, среди важных
источников права надо видеть общие принципы, содержащиеся в
законодательстве и вытекающие из него.[13]
В наши дни, как и в прошлом, в романо-германской правовой системе
доктрина составляет достаточно активно действующий источник права. Она
влияет как на законодателя, так и на правоприменителя. Законодатель часто
выражает лишь те тенденции, которые установлены в доктрине, и
воспринимает подготовленные ею предложения. Доктрина широко используется и
в правоприменительной деятельности, в частности при толковании закона.
Сегодня все более и более, например во Франции, правоприменитель
стремится к признанию независимого характера толкования, к отрицанию того,
что толкование заключается исключительно в отыскании грамматического и
логического смысла терминов законов или намерений законодателя. Он
настаивает на необходимости учета реальных отношений между ним и доктриной.
Издаваемые во Франции, Германии и других государствах комментарии
приобретают все более доктринальный и критический вид, а учебники
обращаются к судебной практике и вообще к юридической доктрине.
С развитием международных связей большое значение для национальных
правовых систем приобрело международное право. Конституция ФРГ 1949 г.
прямо предусматривает, что общие принципы международного права имеют
приоритет перед национальными законами. Подобная норма в несколько иной
редакции появилась и в Конституции РФ.
Что касается обычая, то он играет в системе романо-германского права,
в основном, вспомогательную роль, дополняя в необходимых случаях
действующее законодательство.
Весьма противоречива доктрина по вопросу о судебной практике как
источнике права романо-германской семьи. Однако анализ реальной
действительности позволяет сделать вывод о возможности отнесения судебной
практики к числу вспомогательных источников права. Об этом свидетельствует
все возрастающее количество публикуемых сборников и справочников судебной
практики, а также значение прежде всего кассационного прецедента.
Кассационный суд является высшей судебной инстанцией. Поэтому судебное
решение, основанное, например, на аналогии и на общих принципах,
оставленное в силе Кассационном судом, может восприниматься другими судами
при решении подобных дел как фактический прецедент.
Постановления французского Кассационного суда и Государственного
совета изучаются и оказывают влияние в различных франкоязычных странах,
соседних или отдаленных. Это верно также в отношении других европейских и
неевропейских государств, входящих в романо-германскую правовую семью.
Учитывая современные стремления юристов всех стран опираться на закон,
можно говорить о судебном прецеденте лишь как о некотором исключении, не
затрагивающем исходного принципа господства права. Является принципиально
важным, что судья не превращается в законодателя. Этого стараются
добиваться в странах романо-германской правовой семьи[14].
2.1.1. Правовая система России
Современная российская правовая система входит в романо-германскую
правовую семью, вновь возвратившись в нее после более чем семи десятилетий
господства социалистического права. Начиная с середины 1980-х гг. вместе с
развитием демократических реформ в Советском Союзе начинается его быстрая
трансформация, отход от прежних жестких принципов. Уже в 1986 г.
разрешается индивидуальная трудовая деятельность, в 1989 г. рядом советских
ученых обосновывается идея "социалистического правового государства", в
1990 г. признается несоциалистическая собственность на средства
производства, многопартийность, разделение властей. С началом деятельности
Верховного Совета РСФСР созыва 1990 г. начинается развитие собственно
российской правовой системы. В 1990—1991 гг. российскими законодателями
были провозглашены равенство форм собственности, свобода
предпринимательства, примат международно признанных прав человека, на
доктринальном уровне восстановлено деление права на публичное и частное.
Таким образом, современная российская правовая система продолжает традиции
романо-германской правовой семьи, заложенные еще в дореволюционный период и
сохраненные отчасти и в советский период.[15]
По темпам правовых преобразований Россия занимает среднее место среди
других бывших советских республик. К 2000 г. приняты новые Арбитражный
процессуальный (1995 г.), Бюджетный (1998 г.), Водный (1995 г.), Воздушный
(1997 г.), Градостроительный (1998 г.), Лесной (1997 г.), Налоговый (первая
часть в 1998 г.), Семейный (1995 г.), Торгового мореплавания (1999),
Уголовно-исполнительный (1997 г.) и Уголовный (1996 г.) кодексы.
Кодификационные работы проводятся также на уровне субъектов РФ. В ряде
из них в 1990-е гг. приняты собственные жилищные (Башкортостан, Коми),
водные (Башкортостан), земельные (Башкортостан, Татарстан, Карелия), лесные
(Татарстан, Саратовская область),
|
