Простое товарищество - Гражданское право и процесс - Скачать бесплатно
МОСКОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ ИНСТИТУТ УПРАВЛЕНИЯ
Допускается к защите
“
” 2005г.
Научный руководитель:
______________________
(подпись)
КУРСОВАЯ РАБОТА
по дисциплине
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО
на тему
ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
Выполнил: Жантован Николай Иванович
студент 3 курса
юридического факультета
заочного отделения
шифр зачетки 828-ЮЗ/02
группа 25-ЮЗ
Научный руководитель:__________________
__________________
Оценка_______________
Подпись научного
руководителя_______________
2005 г.
Оглавление
курсовой работы по дисциплине «гражданское право»
на тему
«Простое товарищество»
Введение……………………………………………………………..… 3
1. Понятие договора простого товарищества ……………………………... 5
2. Виды договоров простого товарищества ………………….……………..8
2.1 Простое торговое товарищество …………………………………..…….8
2.2 Негласное товарищество ………………………………...………. 11
3. Порядок заключения договора простого товарищества ........……….… 14
4. Основные права и обязанности товарищей………………………………16
5. Общее имущество товарищей.
Расходы, убытки и прибыль товарищей………………………………….20
6. Изменение договора простого товарищества…………………….……....27
6.1 Прекращение договора простого товарищества………………………..28
Заключение ………………………………………………….………………..35
Список использованной литературы ……………………………………….37
Введение
Договор простого товарищества как одна из первых форм кооперации
возник еще в Древнем Риме. Положения о товарищеских объединениях занимали
значительное место в системе законодательства дореволюционной России; в
различных модификациях простое товарищество сохранялось во всех
кодифицированных актах российского законодательства советского периода. И в
настоящее время институт простого товарищества пользуется популярностью у
многих участников хозяйственного оборота. Во-первых, заключение такого
договора не связано с государственной регистрацией, во-вторых, объединение
усилий и вкладов нескольких субъектов, облегчает достижение совместной
цели. Нередко в судебной практике те или иные отношения сторон признаются
не являющимися договором простого товарищества, поскольку отсутствует
главный признак совместной деятельности - общая цель участников. Более
того, на практике рассматриваемый договор зачастую используют и для
«прикрытия» истинной сущности совершаемой сделки. Как отмечают
исследователи, форму договора простого товарищества пытались использовать
распространенные в 1990-е годы "финансовые пирамиды". В настоящее время в
форму договора простого товарищества нередко пытаются облечь отношения, по
своей природе не являющиеся совместной деятельностью, например, отношения
по оказанию взаимных услуг. Иногда договор используют в незаконных целях,
пытаясь прикрыть другую сделку или обойти какой-либо запрет на распоряжение
тем или иным имуществом, например, запрет арендодателя на сдачу
арендованного имущества в субаренду.
В связи с названными обстоятельствами на
практике возникает множество споров, противоречий. В практике договор
простого товарищества используется в незаконных целях и для уклонения от
уплаты налогов[1]. В таком случае недобросовестные
участники гражданского оборота сознательно нарушают нормы действующего
законодательства, в том числе требования законодателя о законности цели
простого товарищества. Известно, что в рамках данного договора передача
одним его участником другому продукции, оказание услуг, перечисление
денежных средств не относятся по налоговому законодательству к
налогооблагаемым объектам, что позволяет недобросовестным участникам
гражданского оборота осуществлять под видом совместной деятельности
хозяйственные операции, оформляемые обычно договорами купли-продажи,
поставки, подряда и т.п. Кроме того, правоотношения простого
товарищества - это сфера деятельности, где много спорных вопросов в области
налогообложения. Целесообразно рассмотреть, возможно, ли использовать эти
льготы в рамках простого товарищества. Итак, цель данной работы –
рассмотреть договор простого товарищества как сделку и правоотношение.
Исходя из поставленной цели, мы ставим перед собой следующие задачи:
- исследовать
происхождение договора и современное правовое регулирование договора
простого товарищества по законодательству РФ; - дать легальное
понятие простого товарищества;
- рассмотреть порядок заключения договора простого
товарищества - выделить виды договоров
простого товарищества;
- проанализировать использование договора простого товарищества в целях
оптимизации (минимизации) налогообложения;
исследовать оптимизацию (минимизацию) налогообложения при заключении
договора простого товарищества;
рассмотреть прекращение
деятельности простого товарищества;
- в
заключение работы подвести итоги по проделанному исследованию.
В рамках работы будут проанализированы
нормы гражданского законодательства о договоре простого товарищества,
судебно-арбитражная практика, которой, по вопросам совместной деятельности,
к настоящему времени, накопилось весьма немало.
Понятие договора простого товарищества
Чтобы быть последовательными в изложении необходимо сначала дать
определение и характеристику договора простого товарищества.
В соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества
(договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей)
обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования
юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не
противоречащей закону цели.
Как видно из определения
законодатель отождествляет понятия «договор простого товарищества» и
«договор о совместной деятельности», что впрочем, традиционно для
Российского гражданского права[2]. На
практике далеко не всякий контракт о совместной деятельности, о научно-
техническом, творческом или ином содружестве, о долевом участии или
кооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров,
действительно является простым товариществом. И наоборот, зачастую
называемый: договор о совместной работе, участии в долевом строительстве,
долевом участии, о сотрудничестве и т.д. является по содержанию договором
простого товарищества.
Юридическая наука и практика признают
договором простого товарищества только такое соглашение, участники
которого:
а) преследуют единую (общую) цель;
б) совершают действия, необходимые
для достижения поставленной цели; в) формируют за счет
вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;
г) несут бремя расходов и
убытков от общего дела;
д) распределяют между собой полученные результаты
Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе.
Наличие всех вышеуказанных признаков, присущих договору простого
товарищества, позволяет отграничить его от сходных договоров. Так, обычно
отношения юридических лиц при строительстве зданий, сооружений, дорог и
т.п. строятся как отношения подрядчика и заказчика (ст. 740 ГК РФ). Однако
если подрядчик желает не просто построить объект, а стать его собственником
или преследует какие-либо иные цели, он может с согласия других участников
договора внести выполнение строительно-монтажных работ в качестве вклада в
простое товарищество. Тогда между ним, заказчиком и другими лицами
возникают отношения участников (товарищей) договора простого
товарищества[3]. На необходимость разграничения этих договоров неоднократно
обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ. В отличие от других видов
договоров в договорах рассматриваемого вида обычно участвуют более двух
сторон, и эти договоры в таких случаях являются многосторонними сделками.
Закон не устанавливает предельного числа участников договора, обычно оно
обусловливается целью договора простого товарищества, экономическими
расчетами и другими обстоятельствами. Специфика договора простого
товарищества заключается и в том, что его участники имеют не различные, а
единые, согласованные ими цели (цель). Такой договор является
разновидностью многосторонней сделки (а также относится в числу
консенсуальных сделок, так как совместным действиям предшествует соглашение
сторон, и, кроме того, является фидуциарной сделкой, поскольку между его
участниками складываются отношения лично - доверительного характера). Этот
признак четко отличает простое товарищество от других гражданско-правовых
договоров, большинство из которых представляет собой двусторонние сделки.
Возникающие из него обязательства участников также обычно имеют
многосторонний характер, ибо каждый участник простого товарищества
находится во взаимоотношениях одновременно со всеми остальными его
участниками. Хотя взносы и иное общее имущество участников простого
товарищества составляют объект их общей долевой собственности, было
неправильным сводить его роль к созданию отношений общей собственности. Она
состоит, прежде всего, именно в организации совместной деятельности
участников по достижению общей цели. Долевая собственность составляет лишь
необходимую имущественную базу такой деятельности. У договора простого
товарищества достаточно узкий круг возможных участников. Исходя из
требований п.2 ст.1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества,
заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть
только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Это
не значит, что данный договор не могут заключать иные, например
некоммерческие организации. На самом деле это возможно, но при этом
деятельность по нему не должна носить предпринимательского характера, т.е.
не должна соответствовать определению предпринимательской деятельности.
В своем большинстве, некоммерческие организации
заключали договор совместной деятельности для того, чтобы получаемую в
процессе его исполнения прибыль направлять на установленные учредительными
документами уставные цели.[4]
Виды договоров простого товарищества
Договор простого товарищества можно квалифицировать по различным
основаниям[5]:
- по субъектному
составу;
- по поставленной цели
(характеру деятельности);
- по сроку, на который образуется простое товарищество и
т.д. Итак, в зависимости от субъектного
состава участников, поставленных ими общих целей, характера деятельности и
других условий товарищеского соглашения можно выделить следующие договоры
простого товарищества: а) договор простого товарищества,
связанный с предпринимательской деятельностью (простое торговое
товарищество);
б) договор простого товарищества, не имеющий предпринимательского
характера (простое гражданское товарищество);
в) договор о совместной деятельности
(простое товарищество) по созданию или реорганизации (слиянию,
присоединению) юридического лица; г)
негласное товарищество.
Рассмотрим данные
разновидности более подробно.
2.1 Простое торговое товарищество
Договор простого торгового товарищества заключается для осуществления
его участниками совместной предпринимательской деятельности без создания
юридического лица, в силу чего существенным условием данного договора
является согласованная участниками цель - получение прибыли. Участниками
такого соглашения могут быть только индивидуальные предприниматели и
коммерческие организации (п.2 ст.1041 ГК РФ). Партнеры по договору простого
торгового товарищества отвечают по общим обязательствам перед третьими
лицами солидарно всем своим имуществом, независимо от времени возникновения
этих обязательств (п.2 ст.1047 ГК РФ).
Примером простого торгового товарищества можно считать
соглашение о разделе продукции, участниками которого являются, с одной
стороны, инвесторы (иностранные и российские граждане и юридические лица),
а с другой стороны - государство (Российская Федерация) в лице
Правительства РФ и органа исполнительной власти субъекта РФ. В соответствии
с указанным соглашением государство предоставляет инвестору право
пользования недрами, в частности, добычи полезных ископаемых. Вначале из
полученной продукции инвестор выделяет некоторую (оговоренную) часть,
используемую им в дальнейшем для возмещения своих затрат. После этого
оставшаяся "прибыльная" продукция делится между инвестором и государством в
установленной договором пропорции. При этом часть налогов, сборов и
обязательных платежей инвестор вносит в государственную казну не в
денежной, а в натуральной форме, путем передачи государству части готовой
продукции. Простое
гражданское товарищество. Состав участников договора простого гражданского
товарищества может быть смешанным. Это могут быть как коммерческие, так и
некоммерческие юридические лица, а также граждане, в том числе
предприниматели. Для квалификации договора в качестве простого гражданского
товарищества важно то, что его участники преследуют общую цель, отличную от
получения прибыли (например, строительство дома для последующего
проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и
огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания
произведения науки и техники и др.).
В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному
договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед
третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам,
возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам),
товарищи отвечают солидарно (п.1 ст.1047 ГК РФ). Договор о
совместной деятельности (простое товарищество) по созданию или
реорганизации (слиянию, присоединению) юридического лица. Особым видом
договора простого товарищества является договор о совместной деятельности,
заключаемый учредителями будущего акционерного общества, производственного
или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других
юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о
совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо,
поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого
торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества.
Во-
первых, договор в равной степени может служить коммерческим и
благотворительным целям, быть связанным или не связанным с
предпринимательской деятельностью его участников.
Во-вторых, в зависимости от
формы создаваемого юридического лица его участниками в разном соотношении
могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные
предприниматели и рядовые граждане. Рассматриваемый договор призван
регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового
юридического лица. В договоре учредители указывают правовую форму будущей
организации, предмет и цели ее деятельности, свои права и обязанности по
формированию ее имущества, распределяют расходы, связанные с разработкой
учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией
юридического лица и др.
Данный договор может с успехом использоваться для
реорганизации юридического лица в виде слияния и присоединения (договор
простого товарищества о слиянии или присоединении). Общая цель участников
договора о слиянии юридических лиц состоит в образовании нового
юридического лица - правопреемника сливающихся организаций и передаче их
активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью
участников договора о присоединении является прекращение существования
присоединяющегося лица и передача всех имущественных и неимущественных прав
и обязанностей поглощающему его юридическому лицу. Форма договора о
совместной деятельности по созданию (реорганизации) юридического лица
подчиняется общим правилам о форме сделок. Требование обязательной
письменной формы установлено законом для договора о создании акционерного
общества; договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью.
2.2 Негласное товарищество
Термин "негласное товарищество" заимствован из зарубежного права.
Так, в германском праве негласным товариществом называется соглашение,
согласно которому одно или несколько лиц (негласные товарищи) участвуют
своим имущественным вкладом в деятельности коммерческого юридического лица
либо индивидуального предпринимателя. По сделкам, заключенным при ведении
торговли или промысла, единственным управомоченным и обязанным лицом
является собственник предприятия (гласный товарищ), который несет весь риск
убытков. По условиям договора негласный товарищ вносит имущественный вклад
в общее дело и рискует только в пределах своего внесенного или оставшегося
невнесенным вклада. При этом все участники продолжают оставаться
собственниками своих вкладов. Во внутренних отношениях между участниками
негласный товарищ имеет право не только получать долю прибыли от общего
предприятия, но и участвовать в обсуждении общих дел и принятии решений,
получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться с
годовым балансом, бухгалтерскими книгами и документами. После прекращения
товарищества собственник торгового дела осуществляет раздел дохода с
негласным участником и выплачивает его долю в денежной форме. Во Франции
негласным товариществом именуется соглашение, участники которого объединяют
имущественные вклады и личные усилия в целях, предусмотренных договором.
Партнеры также остаются собственниками имущества, которое они передали в
распоряжение товарищей. Каждый участник негласного товарищества вступает в
сделки от собственного имени и один отвечает по ним перед третьими лицами.
Но когда в отношениях с третьими лицами участники действуют открыто в
качестве членов товарищества, по заключенным сделкам они несут солидарную
ответственность, если товарищество является торговым, и долевую во всех
остальных случаях. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг
друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел,
распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества.
Нетрудно заметить, что легальное определение негласного товарищества как
простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих
лиц, данное современным российским законодателем в ст.1054 ГК РФ,
заимствовано из законодательства Франции. Вместе с тем подобное определение
выходит за рамки традиционных представлений о простом товариществе,
сложившихся в российской цивилистической доктрине. В соответствии с ней
название "негласное товарищество" представляется не совсем удачным,
поскольку предполагает что-то тайное, скрывающее истинные отношения. Между
тем эти товарищества вполне зримые и открытые. Очевидно, что используемый
законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в
качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками
товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила
ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить
налоги на доходы от совместной деятельности. Представляется, что в отличие
от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового),
участники которого обязуются совместно действовать для достижения
поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует
считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь
взносом вклада. Поэтому негласное товарищество правильнее называть "простое
товарищество на вере" или "простое коммандитное товарищество".
По изложенным соображениям примером негласного торгового товарищества может
служить договор, заключенный между фермером и меховым ателье, в
соответствии с которым фермер поставляет в мастерскую выделанные кроличьи
шкурки. При этом ателье несет все расходы и убытки, а также получает
значительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых
изделий. Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок и получением
определенной договором доли прибыли. В форме негласного товарищества могут
существовать как торговые, так и гражданские товарищества.
Порядок заключения договора простого товарищества
Порядок заключения договора простого товарищества должен строиться на
общих нормах ГК РФ о заключении договоров. При заключении договора простого
товарищества должны быть решены вопросы собственности, денежной оценки
вкладов, обязанностей участников договора по содержанию общего имущества и
пользованию им, а также порядок возмещения расходов, связанных с
выполнением данного договора. Кроме того, должны быть установлены порядок
ведения общих дел, порядок покрытия расходов и убытков, ответственность
товарищей по общим обязательствам и другие вопросы, необходимые для
реализации договора. Эти и другие вопросы регламентированы в ст. ст. 1042-
1054 ГК РФ. Особую специфику имеет порядок заключения
договора простого товарищества с участием трех и более лиц, когда оферта
должна быть доведена до каждого отдельного участника и, соответственно,
акцептована им. Форма договора простого товарищества должна соответствовать
общим требованиям законодательства о форме сделок (ст.159 - 165 ГК РФ).
В некоторых случаях законодатель устанавливает
требование о регистрации простого товарищества как договорного объединения
лиц. Например, подлежит регистрации финансово-промышленная группа.
Несоблюдение требований о такой регистрации не влечет за собой
недействительности договора, поскольку государственная регистрация
финансово-промышленной группы не является актом государственной регистрации
сделки. Важно акцентировать внимание на том, что договор простого
товарищества (о совместной деятельности), по которому одна из сторон
обязуется в качестве своего вклада передать недвижимое имущество, не
требует государственной регистрации. Организуя простые товарищества, многие
предприятия преследуют цель минимизировать налоги. В частности, договоры
простого товарищества зачастую заключаются с организациями, которые
освобождены от уплаты отдельных налогов. Это предприятия, имеющие льготы по
таким налогам, как налог на прибыль, налог на содержание жилищно-
коммунального хозяйства и объектов социально-культурной сферы, налог с
продаж, налог на пользователей автомобильных дорог, налог на имущество,
налог на добавленную стоимость. Прежде чем обратить
к оптимизации (минимизации) налогообложения в данных правоотношениях,
рассмотрим общий порядок налогообложения деятельности простого
товарищества. Он регулируется Налоговым кодексом РФ. Порядок уплаты налогов
участниками договора о совместной деятельности законодательно определен
лишь в отношении трех налогов (не считая налогов, вводимых субъектами РФ).
Это налог на прибыль (ст.278 НК РФ), налог на имущество предприятий (Закон
РФ от 13 декабря 1991 г. №2030-1 "О налоге на имущество предприятий (с изм.
и доп. от 16 июля, 22 декабря 1992 г., 6 марта, 3 июня 1993 г., 11 ноября
1994 г., 25 апреля, 23 июня, 22 августа 1995 г., 8 января 1998 г., 10
февраля, 4 мая 1999 г., 24 июля, 31 декабря 2002 г., 10 января 2003 г.)[6].
Часть вторая статьи 2) и акцизы (ст.180 НК РФ). По остальным налогам
законодательное регулирование в данной сфере отсутствует.
Основные права и обязанности товарищей
Действующее законодательство не предусматривает каких-либо
ограничений по видам деятельности в рамках совместной деятельности,
следовательно, участники договора могут осуществлять любую деятельность, не
запрещенную законом. Что касается подлежащей лицензированию деятельности,
то в соответствии с п.3 ст.49 ГК РФ осуществляющее ее юридическое лицо
обязано иметь лицензию, выданную в установленном порядке. Поэтому операции
в рамках деятельности, подлежащей лицензированию, должен осуществлять тот
участник простого товарищества, который имеет необходимую лицензию. В
соответствии со ст. 1044 ГК РФ можно выделить три формы ведения общих дел
товарищей: - от имени всех
товарищей вправе действовать каждый товарищ;
- дела ведутся специально назначенным товарищем;
- совместно всеми
товарищами.
Наиболее распространенной является форма, когда дела
товарищества ведет специально назначенный товарищ (уполномоченный участник;
лицо, ведущее общие дела простого товарищества; лицо, ведущее учет общего
имущества простого товарищества), который действует на основании
доверенности, выданной остальными участниками договора простого
товарищества. Мы уже отмечали, что деятельность в рамках договора простого
товарищества не приводит к образованию юридического лица. Товарищам нет
необходимости регистрировать его в порядке, предусмотренном ст.51 ГК РФ, а
также в налоговой инспекции, комитете по управлению государственным или
муниципальным имуществом и т.п. Однако на практике зачастую возникает такой
вопрос: требует ли договор простого товарищества, по которому одна из
сторон обязуется в качестве своего вклада передать недвижимое имущество,
государственной регистрации?
Приведем пример из практики:
«Общество с ограниченной ответственностью
обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признании
своего права на долю в праве собственности на здание, внесенное акционерным
обществом в виде вклада в совместную деятельность. Из представленных суду
документов следовало, что между акционерным обществом и обществом с
ограниченной ответственностью был заключен договор о совместной
деятельности, по которому акционерное общество обязалось в качестве своего
вклада внести здание, а общество с ограниченной ответственностью - денежные
средства. Размеры вкладов были равными.
В
соответствии с условиями договора общество с ограниченной ответственностью
перечислило денежные средства, составляющие его вклад на счет акционерного
общества, которому было поручено ведение общих дел. Договор не
предусматривал какого-либо специального оформления сторонами факта внесения
акционерным обществом здания в общую долевую собственность товарищей.
Однако по условиям договора акционерное общество было обязано
зарегистрировать общую долевую собственность товарищей на вносимое здание.
Такая регистрация не была им произведена. В ходе судебного разбирательства
истец изменил исковые требования: заявил иск о государственной регистрации
перехода здания в общую долевую собственность сторон по договору о
совместной деятельности. В качестве третьего лица, не заявляющего
самостоятельных требований на предмет спора, было привлечено учреждение
юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество. Акционерное общество,
возражая против иска, заявило, что поскольку по договору оно должно было
внести в качестве вклада недвижимое имущество, договор подлежал
государственной регистрации в соответствии с пунктом 1 статьи 164 ГК РФ.
Так как договор не был зарегистрирован, то согласно пункту 3 статьи 433 ГК
РФ он считается незаключенным, и, следовательно, истец не вправе на
основании условий этого договора требовать государственной регистрации
перехода здания в общую долевую собственность. Арбитражный суд первой
инстанции в решении указал, что договор простого товарищества, по которому
одна из сторон обязуется внести в товарищество недвижимое имущество, не
подлежит обязательной государственной регистрации в силу пункта 1 статьи
164 ГК РФ, так как требования статей 1041-1054 ГК не предусматривают
государственной регистрации такого договора. Момент заключения договора
определяется в соответствии с общими требованиями
|
