Порядок заключения договора - Гражданское право и процесс - Скачать бесплатно
ВВЕДЕНИЕ
Термин «договор» имеет множество значений. Под договором понимается и
юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное
обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления
обязательственного правоотношения. Именно в функции закрепления воли сторон
и их взаимных обязательств берут начало истоки возникновения договора.
Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в
предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать
предложенные законодателем или самим создать правовые модели. Такими
моделями и стали договоры (контракты). В течение определенного времени
деликты и договоры были единственными признаваемыми государством
основаниями возникновения обязательств.
В период расцвета Римского права становилась все более ясной узость
двучленной формулы оснований возникновения обязательств, и соответственно
Юстинианом, а вслед за ним Гаем была высказана идея о необходимости, по
крайней мере, еще двух групп оснований: квази-деликтов и квази-договоров.
Однако и при этих условиях, когда уже определилось четырехчленное деление
гражданских обязательств, договор продолжал играть главенствующую роль в их
системе.
В нашей стране в плоть до недавнего времени основная масса договоров-
те, которые связывали между собой главных участников тогдашнего
экономического оборота – государственные, а также кооперативные и иные
общественные организации, - заключалась во исполнение или исполнения
плановых актов. Воля контрагентов в таких договорах складывалась под прямым
или косвенным влиянием исходящих от государственных органов заданий. Тем
самым договор утрачивал свой основной, конституирующий признак: он лишь с
большой долей условности мог считаться результатом достигнутого
контрагентами согласия. Иного и быть не могло, если учесть, что плановый
акт предопределял в виде общего правила, какие именно организации, о чем,
когда и каком объеме должны были заключать договоры на передачу товаров,
выполнении работ или оказании услуг. Наглядным примером служили, в
частности, договоры непосредственно опосредствовавшие движения товаров в
обороте. Последовательно изменившиеся Положения о поставках продукции
производственно- технического назначения и Положения о поставках товаров
народного потребления, а равно предшествовавшие им основные условия
поставки отдельных видов продукции включались указания на запрещение
предприятиям заключать договоры поставки при отсутствии планового акта
распределения продукции и товаров или сверх указанных в нем объемов, а так
же отказа от заключения договоров на поставку выделенных им товаров
(продукции).
Максимальному ограничению значимости договорной модели как таковой
способствовала то, что почти все действовавшие в этой области нормы носили
абсолютно обязательный (императивный) характер. В этой связи Ф.Фельдбрюггер
справедливо отмечает, что господствовавшие в нашей стране направления
развития социалистической экономики на основе административных предписаний
оставляло на долю обязательного права не имеющие важного значения задачи
регулирования мелких сделок между гражданами.
Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного
гражданского права, стало появляться в последние годы во все возрастающем
объеме и в современной России. Эта тенденция в первую очередь связана с
коренной перестройкой экономической системы страны. Ключевое значение для
такой перестройки имело признание частной собственности и постепенное
занятие ею командных высот в экономике, сужение до необходимых пределов
государственного регулирования хозяйственной сферы, установление свободы
выбора контрагентов и реализации других основ нового гражданского
законодательства, о которых идет речь в П.1ст.1 Гражданского кодекса 1994-
1995 гг.(в дальнейшем ГК).
Новый ГК не только провозгласил «свободу договоров», но и создал
необходимые гарантии для осуществления. Признание со стороны ГК возросшей
значимости договоров нашло свое формальное выражение в том, что только во
второй его части из общего числа 656 статей, регулирующих отдельные виды
обязательств, около 600 посвящено отдельным видам договоров. Уже одно это
примерно в трое превосходит набор специальных «договорных» статей в
гражданском кодексе 1964г. Данная тенденция полностью подтверждает
высказанную еще в еще в ХIХ веке мысль относительно перспектив развития
гражданского права, состоящую в том, что «договор будет занимать девять
десятых действующих кодексов, а когда-нибудь ему будут посвящены в кодексах
все статьи от первой до последней». В этой связи уже в современной
гражданско-правовой литературе справедливо подчеркивается, что практически
весь текст Гражданского кодекса решает задачу регулирования договоров.
Действующий Кодекс является солидной нормативной базой для конкретной
перестройки системы гражданского права в целом, а с ней всей той области
отношений которая по классификации Ульпиана представляет собой частное
право. ГК прямо называет около 30 законов, из которых примерно 20
приходятся на долю актов, посвященных договорам (законы об ипотеки,
поставках товаров для государственных нужд, электроснабжении, подряде для
государственных нужд, страховании, а также транспортные уставы и кодексы и
др.).
Существование такого количества нормативных актов, посвященных договору
и связанным с ним отношениям, прямо свидетельствует о неоспоримом его
значении в современном гражданском праве.
Договор — это наиболее оперативное и гибкое средство связи между
производством и потреблением, изучения потребности и немедленного
реагирования на них со стороны производства. В силу этого именно договорно-
правовая форма способна обеспечить необходимый баланс между спросом и
предложением, насытить рынок теми товарами, в которых нуждается
потребитель. Договор позволяет участникам экономического оборота отчуждать
излишние или ненужные им материальные ценности, получая взамен их
соответствующий денежный эквивалент или необходимые им материальные блага в
натуральной норме. С помощью договора граждане по своему усмотрению
расходуют полученные в виде заработной платы, доходов от
предпринимательской деятельности и иных доходов денежные средства,
приобретая на них те ценности, которые способны удовлетворять их
индивидуальные материальные и культурные потребности.
На мой взгляд гражданско-правовой договор на сегодняшний день является
одной из наиболее распространенных форм организации взаимоотношений
участников гражданского оборота, то есть отношений, регулируемых
гражданским законодательством.
I. Основные положения о заключении договора
в соответствии с п. 2 ст. 1 ГК граждане и юридические лица приобретают
и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, то
есть в основе заключения договора лежит принцип свободного волеизъявления
стороны, желающей заключить договор. Соответственно для признания
договора заключенным надлежащим образом необходимо соответствие воли
стороны (т.е. последствий, результатов, к которым на самом деле стремится
лицо) и его волеизъявления (т.е. последствий, результатов, на которые оно
соглашается при совершении сделки). Если после заключения договора будет
установлено несоответствие воли стороны ее волеизъявлению (например,
совершение сделки под влиянием заблуждения или обмана, насилия, угрозы и
т.д.), то такой договор будет признан недействительным
В соответствии с нормами, уставленными законом (ст. 432 ГК), договор
считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по
всем существенным условиям договора. Кроме того, договор должен быть
заключен в определенной, предусмотренной законом форме. Договор может быть
заключен в виде одного документа, подписанного сторонами, а также путем
обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной,
телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить,
что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК РФ). 1
Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее
акцепта другой стороной. В соответствии с этим сторона, делающая
предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая
предложение, акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент
получит акцепт от акцептанта. Таким образом, можно выделить три основных
этапа заключения договора:
1. Направление одной стороной оферты;
2. Рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт;
3. Получение акцепта стороной, направившей оферту.
Считаю необходимым рассмотреть эти этапы более подробно.
§ 1. Оферта, направление оферты
Об оферте как таковой идет речь в ст. 435-437 ГК. В указанных статьях
определяется, во-первых, что представляет собой оферта; во-вторых, какие
требования предъявляет к ней законодатель; в-третьих, каковы порожденные ею
последствия и в-четвертых, как следует отграничить оферту от смежных
правовых понятий.
Под офертой понимается предложение заключить договор (ст.435 ГК).1 По
форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс, и тд.
Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающей заключить
договор, проект такого договора. По своей же сути офертой является не
просто предложение, а предложение, которое отличает ряд
индивидуализирующих признаков и которое влечет за собой установленные в
законе правовые последствия как для того, от кого она исходит (оферента),
так и для адресата (акцептанта).2 Поскольку последствия, о которых идет
речь, весьма существенны для обоих - оферента и акцептанта, к оферте
предъявляются весьма строгие требования. При их несоблюдении из нее не
вытекает никаких правовых последствий.
Первое требование - достаточная определенность оферты. Это
предполагает, что из нее адресат способен сделать правильный вывод о воле
оферента. Любая неопределенность, касающаяся различных элементов будущего
договора - указания сторон, их прав и обязанностей, а равно предмет
договора вызывает возможность различного понимания содержания оферты. Это
может повлечь за собой утрату офертой своего назначения.
Второе требование относится к направленности оферты: она должна
выражать намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя
заключившим договор на условиях, указанных в договоре с адресатом, в
случае, если последний примет предложение. Указанное требование означает,
что оферта должна быть составлена таким образом, чтобы позволить адресату
сделать вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей с
офертой воли им самим - адресатом.
Третье требование относится к содержанию оферты: ст. 435 ГК
предполагает, что оферта должно охватывать все такие условия, которые
однозначно определены как существенные в ст. 432 ГК либо вытекают из нее.3
Указанный в оферте набор условий является максимальным. Следовательно,
после того как адресат примет предложение, оферент не сможет менять набор
условий, содержащихся в оферте. В конечном счете смысл этого важнейшего
требования к оферте состоит в том, что она, по выражению Л. Эннекцеруса,
«должна быть настолько определенная, чтобы можно было путем ее принятия
достигнуть соглашения о всем договоре».1
Четвертое требование связано с адресностью оферты. Иначе говоря, из нее
должно быть ясно, к кому именно она обращена. P.O. Халфина полагала, что
«предложение не может рассматриваться как оферта. поскольку здесь еще не
установлен один из существенных элементов договора - его сторона»2. Ее
позицию поддержал Ф.И. Гавзе.3
При отсутствии любого из указанных выше признаков предложение может
рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту).
Оферта приобретает обязательное значение для направившего ее лица с
момента получения такой оферты адресатом.
По общему правилу оферта, полученная адресатом, является безотзывной,
то есть не может быть отозвана в течение срока, остановленного для ее
акцепта, если иное не предусмотрено самой офертой либо не вытекает из
существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст.462
ГК). Однако если извещение об отзыве оферты поступило ранее или
одновременно с самой офертой, то оферта считается не полученной (п. 2
ст.435 ГК).
Особым видом оферты является публичная оферта. Под публичной офертой
понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из
которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор
на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437
ПК). В этом случае предложение заключить договор обращено не к
неопределенному кругу лиц, а к любому и каждому. Поэтому первый, кто
отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает
предложение. Таким образом, юридические последствия признания предложения
публичной офертой заключаются в том, что лицо, совершившее необходимые
действия в целях акцепта оферты (например, приславшее заявку на
соответствующие товары), в праве требовать от лица, сделавшего такое
предложение исполнения договорных обязательств.
В оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор
заключается по волеизъявлению обеих сторон. Поэтому решающее значение в
оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о
согласии заключить договор.
§ 2. Рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт
В соответствии с п.1 ст.438 ГК акцептом признается ответ лица, которому
была адресована оферта, о ее принятии.1 Такой акцепт должен быть полным и
безоговорочным. Акцепт в такой же мере выражает волю лица, как и
предложение. Требования к акцепту вытекают из его особенностей как
рефлекторного волеизъявления. Стандартная ситуация состоит в том, что
акцепт приобретает юридическую силу, если он полный т.е. выражает одобрение
всему, что указано в оферте, и безоговорочный, т.е. не содержит никаких
дополнительных условий.
Если ответ дан на иных условиях, чем предложено в оферте, он не
является акцептом. Это лишь встречная оферта (ст. 443 ГК). Однако действия
акцептанта могут рассматриваться как встречная оферта лишь при условии, что
они обладают указанными признаками оферты. Поскольку такого рода встречная
оферта направляется первоначальному оференту, т.е. конкретному лицу,
необходимо сохранить в такой встречной оферте все существенные условия
договора. Следовательно, ответ на оферту, в котором исключено из нее хотя
бы одно из существенных условий, не может рассматриваться как встречная
оферта. Такой ответ представляет собой отказ от заключения предложенного
оферентом договора и приглашение к заключению другого договора. Акцепт на
иных условиях обычно оформляется протоколом разногласий, который
направляется другой стороне. Договор считается заключенным только после
урегулирования всех разногласий между сторонами.
К протоколу разногласий, направленному контрагенту, в полном объеме
применяются правила закона, регулирующие оферту.
Отсутствие ответа на оферту (молчание адресата оферты) не является
акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из
прежних деловых отношений сторон. Молчание подвергнуто особому
урегулированию. По самому своему характеру оно может быть только акцептом.
При этом существует единая для всего гражданского права презумпция того,
что молчание вообще не является юридическим фактом. Такая презумпция
включена в общую норму, посвященную значению молчания. Имеется в виду ст.
158 ГК о форме сделок. Указанная статья, как и ст. 438 ГК, предусматривает
те исключительные случаи, когда молчание приобретает правообразующее
(правоизменяющее или правопрекрашающее) значение. Из п. 3 ст. 158 ГК
следует, что молчание может быть признано выражением воли совершить сделку
только в случаях, когда это предусмотрено законом или соглашением сторон, в
то время как по п. 2 ст. 438 ГК молчание приобретает силу, если это
предусмотрено либо законом, либо обычаем делового оборота, либо вытекает из
прежних деловых отношений сторон. При этом п. 2 ст. 438 ГК имеет в виду,
что в указанных трех случаях речь идет только об акцепте. Тем самым
снимается вопрос о возможности использовать молчание в качестве оферты.1
По своей юридической конструкции акцепт и оферта в определенной части
совпадают. В этой связи некоторые из положений, которые относятся к оферте,
распространяются и на акцепт. Имеется в виду, что акцептант может отозвать
сделанный акцепт до момента получения оферентом извещения об отказе
акцептанта от заключения договора либо одновременно с таким извещением. В
этом случае акцепт признается неполученным. Соответственно отказ от акцепта
не считается сделанным и тогда, когда моменты получения оферентом самого
акцепта и извещения об его отказе совпадают.
§ 3. Получение акцепта стороной, направившей оферту
После получения оферентом акцепта договор считается заключенным.
Отзыв акцепта после получения его оферентом является фактически
односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что
недопустимо в соответствии со ст. 310 ГК. Особым случаем является акцепт на
иных условиях. Однако, если лицо, получившее оферту в срок, установленный
для ее акцепта, предприняло какие либо фактические действия по выполнению
указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление
услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы, и т.п.),
оферта считается акцептованной, если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами или не указано в самой оферте.
При публичной оферте, например: помещении товара на прилавке магазина,
объявлении о наличии билетов в кассе, объявлении о наличии свободных мест в
гостинице и т.п. акцептом могут быть фактические действия, обычно
совершаемые в подобных случаях: оплата товара покупателем, приобретение
билета, заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице и т.д.
Важное значение имеет срок получения акцепта стороной, направившей
оферту, она может быть сделана с указанием срока для ответа или без
указания такого срока. В случае, когда в оферте определен срок для акцепта,
договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим
оферту, в пределах указанного в ней срока. При этом следует иметь в виду,
что принимается во внимание именно дата получения акцепта оферентом.
В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте
получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим. Однако сторона,
направившая оферту, имеет право не принять подобный акцепт, немедленно
уведомив другую сторону о получении акцепта с опозданием.
Если же сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне
о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается
заключенным.
Если же оферта сделана без указания срока для ответа, то ее юридическое
действие зависит от того, в какой форме она сделана. Когда оферта сделана
устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если
другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. Если такого акцепта не
последовало, то оферент никак не связан сделанным им предложением. Когда же
оферта сделана в письменной форме без указания срока для акцепта, договор
считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту,
до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами,
а если такой срок не установлен, — в течение нормально необходимого для
этого времени (ст. 441 ГК). Нормально необходимым считается время,
достаточное для пробега данного вида корреспонденции в оба конца,
ознакомления с содержанием сделанного предложения и составления ответа на
него.1 В случае прибытия ответа в течение этого периода времени, договор
считается заключенным. В случае возникновения спора этот срок будет
определяться судом исходя из конкретных обстоятельств дела.
Если акцепт получен с опозданием, то судьба договора зависит от
оферента, который может оставить без внимания опоздание ответа и
согласиться с заключением договора либо отказаться от заключения договора в
виду задержки с ответом на его предложение. Если оферент, получивший акцепт
с опозданием, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта,
полученного с опозданием, договор считается заключенным. Статья 442 ГК
предусматривает и тот случай, когда ответ о согласии заключить договор
(акцепт) прибыл с опозданием, но из него видно, что он был отправлен
своевременно.2 О прибытии акцепта с опозданием в такой ситуации знает
только оферент. Акцептант же, полагая, что ответ получен оферентом
своевременно и договор заключен, может приступить к его исполнению и
понести соответствующие расходы. В целях предотвращения этих расходов на
оферента, не желающего признать договор заключенным, возлагается
обязанность немедленно оповестить другую сторону о получении акцепта с
опозданием. В случае неисполнения этой обязанности ответ не признается
опоздавшим, и стороны считаются связанными договором.
II. Время и место заключения договора.
Момент заключения договора имеет важное значение, поскольку именно с
ним законодатель связывает вступление договора в силу, т.е. обязательность
для сторон условий заключенного договора (п.1 ст.425).
Процесс заключения договора состоит из трех этапов: направление одной
стороны оферты; рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт; получение
акцепта стороной, направившей оферту.
Для определения момента заключения договора имеет значение дата
получения стороной, направивший оферту, ее акцепта.
Имеются два исключения из общего правила, согласно которому договор
считается заключенным в момент получения стороной, направивший оферту, ее
акцепта:
1. Случаи, когда стороны оформляют свои отношения реальным договором, то
есть когда для заключения договора требуется не только направление оферты,
но и передача имущества. В подобных ситуациях моментом заключения договора
признается дата передачи имущества. При этом следует учитывать, что
передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу,
но также и сдача транспортной организации либо организации связи для
доставки адресату. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или
иного товарораспорядительного документа (ст.224). Все эти обстоятельства
должны приниматься во внимание при определении момента заключения
договора.
2. Случаи, когда заключается договор, требующий государственной
регистрации, к примеру, если предметом договора является земля или иное
недвижимое имущество (ст.164).1 Такой договор считается заключенным с
момента его государственной регистрации, если иное не установлено законом.
Однако если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации
договора, суд в праве по требованию другой вынести решение о регистрации
сделки. В этом случае сделка регистрируется по решению суда (п.3. ст165).
В подобных случаях и момент заключения договора так же должен определяться
в соответствии с решением суда.
Место заключения договора (ст.444 ГК) обычно указывается в тексте
договора. При определенных условиях место заключения договора может иметь
серьезное значение. Например, по внешнеэкономической сделке место
заключения договора может стать фактором, определяющим право, подлежащее
применению (ст.166 Основ).
В ряде случаев возникает необходимость определить место заключения
договора, когда оно в нем не указано. В подобных случаях место заключения
договора признается соответственно любо место жительства гражданина, либо
местонахождение юридического лица, от которых исходит предложение заключить
договор (ст.444). Как было отмечено, один из признаков действия принципа
свободы договора заключается в том, что понуждение к его заключению не
допускается за исключением случаев, когда обязанность заключить договор
предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством.
Особые случаи заключения договора
§ 1. Заключение договора в обязательном порядке
Специальная статья ГК (445) посвящена одному из вариантов формирования
договора, уже из ее названия («Заключение договора в обязательном порядке»)
видно, что она представляет собой исключение из общих правил, которые
закрепляют автономию воли сторон при заключении договора.1
Как уже неоднократно отмечалось, в нашей стране в течении длительного
времени ситуация в гражданском обороте была прямо противоположной той,
которая закреплена в новом Кодексе: общим правилом служило обязательное
заключение договоров, а то, что укладывалось в рамки свободы договоров,
составляло лишь исключение.2 Имеется в виду, что действительно свободным
можно было считать лишь заключение договоров во взаимоотношениях с участием
граждан. Во всех других свободное заключение договоров было возможным
главным образом только в крайне редких случаях, когда предметом договора
служили товары, работы и услуги, изъятые из планового распределения и по
этой причине реализуемые по усмотрению соответственно изготовителя товаров
(снабженческо - бытовой организации), предприятия, выполняющего работы или
оказывающего услуги и др.
Вопрос о соотношении правила и исключения был предметом судебного
разбирательства. Так, в одном из рассмотренных арбитражными судами дел речь
шла о возложении на акционерного общества обязанности заключить договор на
эксплуатацию въездного пути, примыкающего к станции. Ответчик, отказавшись
от заключения договора, в суде ссылался на принцип «свободы договоров».
Однако Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ с этим не согласился. Он
обратил внимание на то, что в соответствии с Уставом железных дорог СССР
взаимоотношения между железной дорогой и предприятиями, учреждениями,
организациями, имеющими железнодорожные подъездные пути, регулируются
договором на эксплуатацию подъездного пути. При этом Правила эксплуатации
железнодорожных подъездных путей возлагают на железную дорогу обязанность
разработать проект договора, а на ветвевладельцев – его заключить. Со
ссылкой на ст.86 Устава железных дорог и ст.421
|
