Referatik - Предметы - Гражданское право и процесс - Купля-продажа градообразующего предприятия

Содержание I. Введение; . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .стр.2 II. Понятие договора купли - продажи градообразующего предприятия; . . . . . . . . . . стр.5 2.1. Элементы договора; . . . . . . . . . . . . . . . .стр.14 2.2. Содержание договора; . . . . . . . . . . . . . стр.18 III. Заключение; . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .стр.26 IV. Список использованной литературы.стр.28 Введение Градообразующие города – предприятия родились, когда страна осваивала северные территории, когда она закладывала "Норильский никель", чтобы эти крупнейшие месторождения работали на всю страну, на бюджет, когда создавались дублирующие, "троирующие" пояса военно-промышленного комплекса после войны, с учетом того, что Великая Отечественная война для страны преподала значительные уроки геополитики, географии, военной географии. Нужны были города, заводы, в том числе на Дальнем Востоке, и люди, которые там оказались, оказались там не по своей личной воле, не по своей прихоти. Что произошло в последние годы? В условиях форсированных внеэкономических, зачастую непродуманных и не прогнозированных экономических и финансовых реформ города эти оказались брошенными. Возникло множество социально-экономических проблем в разных сферах жизни страны, но эти города находятся в особой ситуации. Там единственное предприятие обеспечивает рабочие места, социальную инфраструктуру. Стоит ему остановиться - и рухнула жизнь всего населенного пункта. Плюс нельзя никуда выехать, чтобы поискать иное рабочее место, потому что до ближайшего, скажем, крупного населенного пункта - 60, 100, 150 километров. Всего существует 238 монопрофильных городов, городов-заводов. Имеется в виду градообразующая организация, то есть атомная электростанция, и город вокруг нее, так же как и целлюлозно-бумажный комбинат или завод и поселок вокруг него, как и Академгородок и наукоград тоже, такие например как: город Амурск Хабаровского края, Уссурийский ДОК в городе Лесозаводске, "Дальполимерметалл" в городе Дальнегорске, рабочий поселок Кавалерово - Хрустальнинская оловодобывающая компания, город Арсеньев на Дальнем Востоке, Алатырь в Чувашской Республике, Чукотский автономный округ, Большой Камень на Дальнем Востоке, город Балахна, город Горняк в Алтайском крае, город Северодвинск и так далее. Там безработица относительно российской в несколько раз выше - до 60-80 процентов, особенно сегодня. Законодатели хотели определить статус таких городов законопроектом «О градообразующих предприятиях» от 17 октября 1998г. выдвинутым группой депутатов, но обсуждение и голосование не приняло законопроект. Почему пришло время законодательно урегулировать отношения, складывающиеся в градообразующих предприятиях? Регулируются права руководства предприятий, ограничиваются свобода и беспредел в реорганизации формы собственности, в продаже предприятия, при перепрофилировании предприятия. Вот пример (один из многих) по Томской области: Восточная нефтяная компания, моногород нефтяников Стрежевой - 50 тысяч. Компания продана московским менеджером в лице ЮКОСа, и рухнул тут же бюджет города Стрежевого, и рухнул тут же бюджет субъекта Федерации, Томской области. А менеджер в Москве. В общем, очень интересно, какой жизнью живут люди, работающие там и живущие в этом городе. Там сейчас ни зарплаты, ни этих самых товаров в магазине, ни тепла - ничего. Также при этом ряд организационных, финансовых, экономических, бюджетных мероприятий, в результате которых повыситься устойчивость в рыночных условиях предприятий, станут контролируемые и ответственные процедуры сокращения рабочих мест. Будут урегулированы также финансовые вопросы поддержки предприятий со стороны местных бюджетов, но поддержки не безответственной, а на паритетной основе. Но закон не был принят даже в первом чтении, потому что, он противоречит действующему законодательству. Можно попытаться внести в уже существующие по различным направлениям законы (инвестиционные, налоговые, бюджетные) изменения, которые бы дали возможность осуществлять и стимулировать деятельность градообразующих предприятий. Понятие договора купли - продажи предприятия Согласно Гражданскому Кодексу РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор является не просто официальным документом. Это в первую очередь акт, выражающий добровольное соглашение сторон действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Нет взаимного согласия – нет и договора. Свобода соглашения сторон – основное непременное условие договора. В Гражданском Кодексе РСФСР 1964 года было определение не договора, а только обязательства (ст.151 ГК РСФСР). С другой стороны, в дореволюционном праве России было представлено весьма похожее определение договора: «Договором называется соглашение двух или более лиц, направленное к установлению, изменению или прекращению правоотношений»[1]. Таким образом, сегодня законодатель, в сущности, возвращается к формулировке договора из дореволюционного права России. Это свидетельствует о преемственности в российском законодательстве. В цивилизованной науке термин «договор» трактуется в различных его значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательств; и само договорное обязательство; и документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения. Договор – наиболее распространенный вид юридического оформления сделок. Но договор это не тоже самое, что сделка. Если любой гражданско–правовой договор можно назвать сделкой, то не всякая сделка будет договором. Для того, чтобы сделку можно было назвать договором, необходимо соблюдать определенные общие правила: - при заключении сделки не должны иметь место разрозненные волевые действия одного, двух ил более лиц. Договор – это документ, подтверждающий общую (в отличие от сделки) волю, единое волеизъявление двух или более лиц. Это умозаключение вытекает из смысла п.1 ст.420 ГК РФ. На договоры распространяются нормы о недействительности сделок. - Должна иметь место свобода волеизъявления сторон (п.1 ст.421 ГК), о которой сказано выше. - Должен обеспечиваться принцип безусловной свободы в выборе партнера при заключении договора. - Должна обеспечиваться свобода участников гражданского оборота в выборе любого партнера (при этом всякое принуждение к заключению договора не допускается, за исключением трех случаев, когда обязанность заключить договор, предусмотрена самим ГК, законом или добровольно принятым обязательством п.1 ч.II ст.421 ГК). - Участникам договора должна предоставляться также свобода в выборе вида договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами (п.3 ст.421 ГК), в т.ч. возможность применять смешанный договор. - Должна быть свобода усмотрения сторон при определении условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или правовыми актами (ст.422 ГК) На договоры распространяется также такое известное правило, как закон обратной силы не имеет (п.2 ст.422 ГК). В качестве общего правила должно быть воспринято положение о приоритете договора над законом, принятым после заключения договора[2]. Договор позволяет оперативно и гибко устанавливать экономически эффективные правоотношения между общественными сферами производства и потребления. В силу этого с помощью именно договорно–правовой формы можно добиться в экономике необходимого баланса между спросом и предложением, насытить рынок товарами, в которых нуждается потребитель, и обеспечивать обмен производственными материальными благами. Самой большой главой Гражданского Кодекса РФ, безусловно, является глава 30 ГК РФ «Купля – продажа», содержащая в себе восемь параграфов и насчитывается 113 статей Кодекса. Если внимательно посмотреть структурное построение главы 30 ГК РФ, увидим, что в этой главе последовательно излагаются такие основные моменты договора купли-продажи, как условия о предмете договора; об обязанности продавца по передаче товара покупателю, в том числе количество товаров; срок исполнения договора; ассортимент товаров; комплектность товара и комплект товаров; тара и упаковка; цена товара; приемка и оплата товаров покупателем; страхование товаров. Также системно в ГК излагаются и специальные правила по оформлению отдельных видов договора купли-продажи, среди них и договор продажи предприятия. Причем, в тексте Гражданского Кодекса нет полного определения указанных видов договоров и только в соответствующих нормах указываются специфические признаки, позволяющие выделить их в отдельные виды договоров купли-продажи. Кодекс исходит из того, что Закон не может и не должен регламентировать все возможные случаи правоотношений между продавцом и покупателем. Все специфические условия сделки по общему правилу его участники определяют самостоятельно, ибо множество таких сделок совершается с учетом обычных, стандартных правил договора купли-продажи. Существенный момент во всяком контракте купле-продаже – обозначение предмета договора, без чего договор является недействительным. Стороны определяют предмет договора самостоятельно. Так, в соответствии со ст. 455 ГК РФ договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если из него можно определить наименование товара и его количество. Одной из разновидностей договора купли-продажи недвижимости является продажа предприятия. Специфика предмета этого договора обуславливает и особенности его регулирования. Не все предприятия попадают под специфику «градообразующий комплекс (предприятие)». Прежде всего, градообразующее предприятие должно отвечать следующим основным требованиям в соответствии Федеральным законодательством: - весь градообразующий комплекс должен быть расположен в границах одного муниципального образования; - в уставе муниципального образования или в ином нормативном акте, принятом в установленном порядке органом местного самоуправления, предусмотрены обязанности администрации данного муниципального образования по поддержке развития градообразующего комплекса, его задачи, права и обязанности, порядок принятия решения о целесообразности развития данного муниципального образования; - его основные фонды должны составлять не менее 50 процентов общего объема основных фондов всех хозяйствующих субъектов (за исключением объектов жилищно-коммунальной и социальной сфер), расположенных на территории данного муниципального образования; - объем его продукции (работ, услуг) в стоимостном выражении составляет более 50 процентов общего объема продукции (работ, услуг) всех хозяйствующих субъектов, расположенных на территории данного муниципального образования. А так же в состав градообразующего комплекса могут быть включены: научные организации; высшие учебные заведения; промышленные предприятия; объекты инновационной инфраструктуры; малые предприятия. Не входят в состав градообразующего комплекса объекты социальной инфраструктуры и обеспечения жизнедеятельности муниципального образования. Договор продажи предприятия является консенсуальным, возмездным, взаимным. Договор купли – продажи всегда является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существующим условиям. Подчас заключение и использование договора (т.е. передача предприятия) могут совпадать во времени. Но это не колеблет общего правила, поскольку закон не считает передачу товара обязательным условием договора. Купля – продажа возмездная: основанием исполнения обязательства по передаче товара (т.е. предприятия) является получение встречного удовлетворения в виде покупной цены, и наоборот. Однако возмездность обязательства не равнозначна его эквивалентности. Рыночная экономика обеспечивает эквивалентность товарного обращения лишь на макроуровне, что не исключает неравенства встречных представлений по отдельным сделкам. Наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора купли – продажи позволяет характеризовать его как взаимный (синаллагматический). Понятие «предприятие» используется ГК в двух значениях: как субъект права (например, государственные и муниципальные унитарные предприятия) и как объект права. В последнем смысле предприятие понимается как особый вид имущества, обладающий специфическими свойствами. Во-первых, предприятие – это градообразующий комплекс, предназначенный для ведения предпринимательской, научной деятельности или производство оборонной продукции (оборонного заказа). Поэтому обычно оно принадлежит собственнику (юридическому лицу или государству): индивидуальному или коллективному. Во- вторых, предприятие – это имущество, обоснованное от других имуществ, в том числе принадлежащих тому же собственнику. В-третьих, предприятие – это единый градообразующий комплекс, представляющий собой не просто совокупность разрозненных предметов, а одну неупотребляемую, сложную (совокупную) вещь. Наконец, предприятие – это вещь недвижимая. Сделки, предметом которых оно является, подчиняются особым требованиям. Таким образом, предприятие можно определить как принадлежащий предпринимателю единый и обособленный имущественный комплекс, признаваемый недвижимостью и используемый для производства продукции. Возможность использования предприятия для ведения коммерческой деятельности приобретается различными способами. Первый связан с приобретением не собственно предприятия (как вещи), а прав контроля над ним. Это происходит в результате покупки акций или долей участия в уставном (складочном) капитале юридического лица или реализации на аукционах находящихся в государственной собственности долей (паев, акций) предприятий. Другой способ – покупка самого предприятия как вещи. При реализации на коммерческих и инвестиционных конкурсах предприятий с сохранением статуса юридического лица. При ликвидации предприятий и последующей реализации на аукционах, коммерческих или инвестиционных конкурсах их имущества (активов). Эти варианты существенно различаются и по своей юридической форме, и с точки зрения наступающих последствий. В случае продажи предприятия происходит его переход из собственности одного (продавца) в собственность другого (покупателя). При этом продавец может продолжать ведение предпринимательской деятельности, поскольку в его распоряжении оказывается денежная сумма, уплаченная в качестве покупной цены. Покупатель предприятия не получает акций, ранее эмитированных продавцом, поскольку акции удостоверяют обязательственные права акционеров, тогда как покупатель приобретает право собственности на купленную вещь. Лицо, купившее предприятие, может использовать его в своей предпринимательской деятельности непосредственно, без создания нового юридического лица (в этом случае покупатель будет выступать в качестве индивидуального предпринимателя). Возможен и другой вариант, когда покупатель вносит купленное предприятие в качестве вклада в уставный (складочный) капитал нового юридического лица, получая взамен акции или права участия в этой организации. При продаже предприятия – должника, являющимся градообразующим, проводится в соответствии с обязанностями, установленными Правительством Российской Федерации. Но, прежде всего предприятие – должник – это предприятие, которое считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Обязательства и обязанность не исполнимы предприятием в течение шести месяцев с момента наступления даты их исполнения и сумма кредиторской задолженности превышает балансовую стоимость имущества предприятия, в том числе права требования. Предупреждение о банкротстве предприятия осуществляют федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления. Применяются меры по предупреждению банкротства предприятия, собственник имущества обязан принимать меры, направленные на оздоровления предприятия – должника. Финансовое оздоровления предприятия – должника могут также проводить и кредиторы с согласия собственника. Не допускается также опубликование или разглашение сведений о банкротстве предприятия, до момента публикации решения арбитражного суда о признании предприятия банкротом в соответствии со статей 26 Закона «О несостоятельности (банкротстве)». Если предприятие признано банкротом, к предприятию применяются следующие возможные меры: мировое соглашение; предприятие продается на коммерческих и инвестиционных конкурсах или аукционах, вместе с их имуществом (активов), а также долей (паев, акций). Инициатива в принятии решения об обязательной продаже может принадлежать Федеральному управлению, кредиторам, имеющим просроченные обязательства предприятия, прокурору, а также Государственному комитету РФ по управлению государственным имуществом или его территориальному агентству. Правом участия в конкурсах или аукционах обладают любые физические и юридические лица (в том числе иностранные) лица, не являющиеся ограниченными лицами своевременно подавшие документы и внесение в установленном порядке залог (задаток) в размере 100 процентов от начальной цены предприятия. Обязательными условиями конкурсов являются: погашение не менее 20 процентов кредиторской задолженности предприятия; обязательства по реорганизации предприятия в месячный срок с момента заключения договора купли-продажи. Так же в условия могут входить и сохранение деятельности предприятия, сохранение численности рабочих мест, объем инвестиций в предприятие. В соответствии с главой 8 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» градообразующие комплексы, численность работников которых с учетам членов их семей составляет не менее половины численности населения соответствующего населенного пункта или численность работников превышает пять тысяч человек, всегда являются условия: - сохранение рабочих мест для не менее чем 70 процентов работников, занятых на предприятии на момент его продажи; - обязанность покупателя в случае изменения профиля деятельности предприятия переобучить или трудоустроить указанных работников; Если конкурс или аукцион по продаже предприятия признан несостоявшимся, либо результаты аннулированы, то имущество предприятия (активов) и долей (паев, акций) находящихся в государственной собственности продается по частям, с применением конкурса или аукциона. Продажу предприятий, а также имущества (активов), долей (паев, активов) предприятий осуществляют соответствующие фонды имущества или уполномоченные ими лица. По результатам продажи каждого имущесвтонного лота, между продавцом и покупателем заключается договор купли-продажи. Право собственности переходит к покупателю с момента заключения договора купли-продажи. Договор, как говорилось выше, подлежит регистрации Российским фондом федерального имущества. Элементы договора Стороны договора продажи градообразующего предприятия – обычно граждане, коммерческие организации, государство. Предмет договора продажи предприятия является его существенным условием. Аналогично ст.554 ГК законодатель установил повышенные требования к определению предмета этого договора: в нем обязательно должен определяется состав продаваемого предприятия, который определяется на основе его полной инвентаризации. Вслед за германской цивилистикой российская доктрина традиционно выделяет в составе предприятия материальные и нематериальные элементы. Объектом продажи является единый имущественный комплекс предприятия, в состав которого входят основные средства, другие долгосрочные вложения (включая нематериальные активы), оборотные средства и финансовые активы (за исключением имущества предприятия, не подлежащего продаже), пассивы, его имущественные права, права на промышленной и интеллектуальной собственности, земельные участки и иные объекты, а также личные неимущественные права. Под нематериальными элементами предприятия понимают имущественные права и обязанности обязательственного характера (в том числе кредиторскую и дебиторскую задолженность), исключительные права в отношении средств индивидуализации продавца и его товаров[3]. Все указанные элементы входят в состав предприятия и, по общему правилу, переходят по договору к покупателю. В состав имущества предприятия, не подлежащее продаже в соответствии с законодательством Российской Федерации. В это имущество входит, имущество специального назначения, объекты социально-коммунальной сферы (жилищный фонд, детские дошкольные учреждения и по согласованию с соответствующим органом исполнительной власти субъекта РФ или органами местного самоуправления иные жизненно важные для данного региона объекты социальной и коммунальной инфраструктуры). При продаже предприятия из состава его имущественного комплекса также могут быть исключены объекты, не завершенные строительством. Объекты, не завершенные строительством, подлежат продаже исключительно на аукционах за деньги. По общему правилу, не входят в предмет договора и не могут передаваться покупателю права, которыми продавец обладает на основании специального разрешения (лицензии). Строго говоря, эти правомочия являются не субъективными гражданскими правами, а элементами правосубъектности продавца. Если же продавец все – таки передал указанные права покупателю, не имеющему соответствующей лицензии, стороны договора несут солидарную ответственность перед кредиторами по обязательствам, возникшим в связи с лицензируемой деятельностью п.3 ст.559 ГК. Предметом договора может быть не только предприятие в полном составе, находящееся в собственности покупателя, но и часть этого предприятия (например, имущество, закрепленное за филиалом, цехом). В то же время продажа отдельных элементов, входящих в состав предприятия (здание, станок, имущественное право и т.д.), осуществляется на основе общих норм о купле- продаже, поставке или продаже недвижимости. Как же разграничить предметы этих договоров? Ответ следует искать в самом понятии предприятия. Если отчуждаемый имущественный комплекс пригоден для ведения предпринимательской деятельности, т.е. образует технологически единое целое, замкнутый производственный цикл, его следует считать предприятием, а продажу регулировать нормами №8 главы 30 ГК. Все другие сочетания (комплекты) вещей, не обладающие этими свойствами, предмета указанного договора не образуют. Одной из важнейших особенностей предмета договора является наличие в его составе обязанностей (долгов) продавца перед третьими лицами. Продажа предприятия – это единственный вид купли-продажи, допускающий возмездное отчуждение субъективных обязанностей. Продажа обязанности означает в то же время перевод долга (перед третьим лицом – кредитором) с продавца на покупателя, что возможно лишь с согласия кредитора (п.1 ст.391 ГК). Поэтому ст.562 ГК подробно регулирует обязанности сторон договора по уведомлению кредиторов и соответствующие права последних. Существенным условием договора продажи предприятия является его цена, т.е. стоимость предприятия, которая определяемся соглашением сторон. Из ст.485 ГК РФ, регламентирующей цену товара по договору купли – продажи, вытекает, что покупатель обязан оплатить стоимость предприятия по цене, предусмотренной договором. Однако п.2 ст.561 ГК говорит о необходимости до подписания договора подготовить ряд документов, непосредственно влияющих на определение цены. Означает ли это, что стороны при установлении цены связаны содержанием этих документов? Думается, нет. Во-первых, договор купли-продажи является возмездной, но не обязательно эквивалентной сделкой. Поэтому ничто не препятствует стороне договора продать или купить предприятие себе в убыток. Кроме того, на цену предприятия могут влиять различные факторы, не поддающиеся прямой оценке (перспективы рынка, надежность должников и др.). Наконец, продажа предприятия может обусловливаться личными мотивами сторон, не имеющих ничего с экономикой и финансами. Таким образом, документы, предусмотренные ст.561 ГК, служат вспомогательным средством определения цены и не имеют для сторон обязательного значения. Срок договора продажи предприятия законодательством специально не нормируется и устанавливается соглашением сторон. Форма договора продажи предприятия определяется аналогично правилами продажи недвижимости. Договор должен заключаться в письменной форме путем составления одного документа (п.1 ст.560 ГК). Кроме того, к договору обязательно прилагаются: акт инвестиции, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов, включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков обязательств (п.2 ст.561 ГК). Несоблюдение этих формальных требований влечет недействительность договора. Однако представление указанных документов нельзя считать существенным условием договора: ведь форма сделки не относится к числу ее условий. Так же как и продажа жилых помещений, договора продажи предприятия подлежит

Украинский Зеленый Портал Рефератик создан с целью поуляризации украинской культуры и облегчения поиска учебных материалов для украинских школьников, а также студентов и аспирантов украинских ВУЗов. Все материалы, опубликованные на сайте взяты из открытых источников. Однако, следует помнить, что тексты, опубликованных работ в первую очередь принадлежат их авторам. Используя материалы, размещенные на сайте, пожалуйста, давайте ссылку на название публикации и ее автора.

Купля-продажа градообразующего предприятия - Гражданское право и процесс - Скачать бесплатно