Гражданско-правовое регулирование договора строительного подряда - Гражданское право и процесс - Скачать бесплатно
ИНСТИТУТ ПРАВА И ЭКОНОМИКИ
ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ
Кафедра_________________________________________
Направление 521400 «Юриспруденция»
ДОПУСТИТЬ К ЗАЩИТЕ
Зав. Кафедрой
«___» _______________ 2004г.
ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА
На тему: « Гражданско-правовое регулирование договора строительного
подряда»
Научный руководитель
Омск 2004г.
СОДЕРЖАНИЕ
Введение 3 стр.
Глава 1. Понятие и признаки, договора строительного подряда.
§1. Понятие договора строительного подряда 5
§2. Признаки договора строительного подряда 7
Глава 3. Элементы договора строительного подряда
§1. Стороны в договоре 14
§2 Объект строительства 35
Глава 3. Заключение, изменение и расторжение договора строительного
подряда.
§1. Порядок заключения договора строительного подряда 46
§2 Особенности содержания договора строительного подряда 49
§3 Изменение и расторжение договора строительного подряда 57
Заключение 64
Список использованной литературы 67
Список нормативно-правовых актов 68
Приложение 70
Введение
Тема моей квалификационной работы, на мой взгляд, является одной из
самых актуальный на сегодняшний момент. Дело в том, что в любом обществе
договор строительного подряда может быть назван среди наиболее
распространенных. В России сейчас, даже несмотря на кризис и множественные
сложности, строительная деятельность процветает, и количество строительных
фирм продолжает расти.
В нашей стране и раньше существовал такой тип договора, назывался он
договором капитального строительства. Тогда все строилось на планово-
административных началах. Естественно, при переходе к рыночной экономике
подход изменился, сейчас уже не осуществляется плановое регулирование, и
свобода субъектов рынка достаточно обширная. Однако законодатель все же
устанавливает отдельные императивные нормы, прежде всего для защиты
интересов заказчиков. На мой взгляд, одной из действенных мер в этом смысле
является установление требования к подрядчику о получении лицензии. Вообще,
среди основных источников правового регулирования следует назвать, конечно,
Гражданский кодекс, Градостроительный кодекс, Постановление Правительства
РФ от 25.03.96 г. "Об утверждении положения о лицензировании строительной
деятельности". В свою очередь, в Гражданском кодексе, к договору
строительного подряда, применяются не только нормы главы 37, специально
посвященного договору строительного подряда, но и общие положения о
подряде.
Что касается освещенности данного вопроса в юридической литературе, то
мне показалось, что специально посвященных договору строительного подряда
крупных работ сейчас нет, во всяком случае, мне в основном попадались
книги, изданные в 70-х - 80-х годах, т.е. уже утратившие свою актуальность.
Поэтому в основном пришлось опираться на работы таких известных теоретиков
гражданского права, как М.И. Брагинского, О.Н. Садикова, которые в своих
комментариях к гражданскому кодексу уделяют рассмотрению данного вопроса
немалое внимание. Небесполезны были и отдельные статьи в журналах
"Хозяйство и право", "Законодательство", посвященные отдельным вопросам
строительного подряда. Самым интересным для меня было изучение судебной
практики по вопросам строительства, т.е. прежде всего ознакомление с
Постановлениями Высшего Арбитражного суда по отдельным делам.
Актуальной проблемой является то, что в процессе исполнения договора
строительного подряда, на практике возникают вопросы, усложняющие отношения
между сторонами, в результате чего создаются условия усложняющие сдачу
объекта в срок. Сложившиеся рыночные отношения сильно изменили данный вид
договорных правоотношений, всвязи, с чем много объектов строительства так и
небыли завершены. Нормами ГК РФ были признаны свободные договорные
отношения, в результате чего заключались договора, которые не могли учесть
все проблемные вопросы, и разрешение которых было затруднено даже в
судебном процессе.
Таким образом, я преследую цель: изучить и проанализировать
действующее законодательство и судебную практику по данному вопросу,
выявить и показать проблемные вопросы, которые возникают на практике в
процессе реализации договора строительного подряда, в связи с этим мне
придется охарактеризовать существенные положения данного договора.
В первой главе, мною будет раскрыто понятие договора строительного
подряда, его главные признаки, позиция законодателя в отношении данных
договорных отношений.
Во второй главе, я попытаюсь ответить на вопросы в отношении субъектов
и объектов договора строительного подряда.
В третьей главе мною будет дана характеристика стадий заключения,
изменения и расторжения договора строительного подряда, а так же его
содержания. Таким образом, поскольку актуальность и необходимость
разработки вопросов, возникающих при применении на практике норм о
строительном подряде, не вызывает сомнений, думается, что эта тема
представляет собой интерес для юристов, занимающихся как теорией, так и
практикой.
Глава 1. Понятие и признаки, договора строительного подряда.
§1. Понятие договора строительного подряда
Строительство составляет особую отрасль материального производства. Она
отличается тем, что в этом случае конечный продукт представляет собой
недвижимость по ее природе: создаваемые и подготовленные к вводу объекты,
которые, пользуясь терминологией ст. 130 ГК РФ[1], прочно связаны с землей
и по этой причине «перемещение... невозможно без несоразмерного ущерба их
назначению». Эти объекты индивидуальны (даже построенные по одному и тому
же проекту, они отличаются один от другого) и рассчитаны по общему правилу
на продолжительную, обычно многолетнюю эксплуатацию. К этому можно добавить
и то, что строительство ведется по общему правилу длительное время,
обладает повышенной опасностью для окружающих, вследствие чего проводится
на основе согласованных с компетентными органами проектов, предполагает
активное участие заказчика (его представителей) в ходе выполнения работ.
Эти и иные особенности строительства предопределили специфику
опосредствующих соответствующие отношения договоров.
В силу ст. 740 (п. 1) ГК РФ [2] по договору строительного подряда
подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию
заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а
заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения
работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Строительный подряд может включать строительство или реконструкцию
предприятия, жилого дома или другого здания, сооружения или иного объекта,
а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные,
пусконаладочные и др. (см. п. 2 ст. 740 ГК РФ).
Для договора подряда на капитальное строительство с присущей ему
сложностью охватываемых отношений в большей мере, чем для любого другого
подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров.
Соответственно, можно указать на то, что этот договор, «помимо чисто
подрядных, опосредствует также элементы целого ряда иных видов отношений:
поставки, имущественного найма.
Основное отличие рассматриваемого договора наиболее полно выражается в
специфической форме строительного подряда - строительстве «под ключ». Речь
идет о случаях, когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком,
предусматривает выполнение последним цикла «проектирование - строительные,
монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными
нормами и правилами, - сдача объекта в эксплуатацию»[3]. По договоренности
между сторонами заказчик может принять на себя часть связанных со
строительством обязательств (например, по обеспечению материальными
ресурсами). Однако и при этом подрядчик продолжает нести ответственность за
передачу заказчику созданного объекта «под ключ», поскольку на нем лежит
обязанность сдать в соответствии с условиями договора объект готовым к
эксплуатации. При строительстве промышленных объектов на подрядчика обычно
возлагается обязанность передать одновременно технический проект,
техническую документацию и инструкции для эксплуатации.
Одна из особенностей правового регулирования строительного подряда
выражается в том, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи
результата работ. Имеется в виду принятие подрядчиком на себя обязанности
после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные
с эксплуатацией объекта, включая и такие, как, например, обучение
работников заказчика, подготовка различного рода инструкций по эксплуатации
и др. Объем, стоимость, и прочие характеристики такого рода услуг
определяются в самом договоре строительного подряда. В этих случаях имеется
в виду заключение широко используемого в строительной практике договора
«продукция на руки», при котором в обязанность подрядчика входит не только
завершить строительство всего объекта, но и передать персоналу заказчика
технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной
эксплуатации объекта. Природа подрядных отношений позволяет дополнительно
включить в такой договор все обязательства, о которых идет речь, и
соответственно обеспечить успешный результат осуществленной профессионально
деятельности, как равно предусмотреть и другие формы последующего
сотрудничества.
Практика, направленная на то, чтобы расширить традиционные рамки
подряда, предусмотрев в нем элементы других договоров, отражена
теперь в ГК РФ. Речь идет о включении в п. 2 ст. 740 ГК РФ, посвященный
выяснению существа договора строительного подряда, указания на то, что
подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта
после его принятия заказчиком в течение предусмотренного в договоре срока.
Допустимо включение в договор условия, которым запрещается обязанность
подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за
которые подрядчик ответственности нести не должен. Если такое условие
содержится в договоре, подрядчик сможет освободить себя от соответствующей
обязанности и ответственности за ее нарушение только в случае, если ему
удастся доказать, что обнаруженные недостатки не связаны непосредственно с
предметом договора либо подрядчик не в состоянии их устранить по не
зависящим от него причинам.
В подобных ситуациях, речь идет о договорах, которые включают элементы
подряда и возмездного оказания услуг, а значит, в силу п. 3 ст. 421 ГК РФ к
ним, если иное не предусмотрено соглашением или не вытекает из существа
смешанного договора, возможно применение в соответствующей части, помимо
норм о строительном подряде, также статей главы, посвященной договору
возмездного оказания услуг.
§2. Признаки договора строительного подряда
Важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался
законодатель при выделении строительного подряда в составе главы «Подряд»,
служит характер работ и особая область, в которой они осуществляются. Таким
образом, строительным является обладающий общими признаками подряда
договор, который используется в соответствующей сфере, с учетом присущей ей
специфики. По этой причине не исключены случаи, когда в отношении одних и
тех же по характеру работ будет применяться различный по характеру
договорный режим.
Примером могут служить монтажные работы. Если они связаны со
строительством, то могут рассматриваться как разновидность строительных
работ, составляя, таким образом, предмет строительного подряда. Вместе с
тем монтаж в виде сборки такого же оборудования, приобретенного для себя
промышленным предприятием, это - обычный подряд. Наконец, если
соответствующую обязанность принял на себя поставщик оборудования, налицо
осложненный вариант купли-продажи (поставки).
В свое время разошлись мнения Госстроя СССР и Госарбитража СССР по еще
одному договору. Первый рассматривал договор капитального ремонта как
разновидность подряда, а второй выступал за признание его самостоятельным
договором, считая по этой причине невозможным применять к договору на
капитальный ремонт нормы о договоре подряда на капитальное
строительство[4].
В то же время большинство авторов склонны были поддерживать вторую
точку зрения. Так, И.Л. Брауде указывал на то, что «основным признаком
капитального строительства является создание новых капитальных объектов
(сооружений, предприятий, строений) и реконструкция существующих объектов:
капитальная надстройка или пристройка, создание новых цехов, сооружение
новых мощностей и т.д. В отличие от капитального строительства капитальный
ремонт не создает новых объектов. Капитальный ремонт производится в целях
восстановления отдельных элементов основных фондов (строений, сооружений и
т.д.). Своевременное производство капитального ремонта обеспечивает
сохранность предприятий, зданий и сооружений, их правильное
функционирование»[5].
ГК РФ учел, что специфика соответствующего договора и связь его со
строительным подрядом могут по-разному оцениваться контрагентами. По
отмеченной причине был избран средний путь: сторонам предоставлена
возможность, учтя особенности складывающихся отношений, признать по
соглашению между собой, что к заключенному ими договору будет применяться
правовой режим, установленный для строительного подряда. Соответственно п.
2 ст. 740 ГК РФ ввел на этот счет диспозитивную норму, которая лишь
презюмирует распространение на договор выполнения одного вида ремонтных
работ - работ по капитальному ремонту - правил о договоре строительного
подряда[6]. Следовательно, если в договоре на выполнение работ по
капитальному ремонту предусмотрено, что нормы договора о строительном
подряде к нему не применяются, тем самым предопределено действие по
отношению к этому договору общих положений о подряде, т.е. статей § 1 гл.
37 ГК РФ.
Статьи «Строительный подряд» гл. 37 ГК РФ распространяются и на работы
по удовлетворению бытовых или других личных потребностей, выступающего в
роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству жилого
дома, гаража или дачи). Однако в соответствующих случаях статьи указанного
параграфа, действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда[7]. При
определении источников правового регулирования договора строительного
подряда в рассматриваемых случаях следует иметь в виду отмеченную уже выше
цель специального режима договоров бытового подряда: то, что он установлен
именно для защиты прав потребителей. По этой причине к договору на
удовлетворение соответствующих потребностей заказчика - гражданина должны
применяться нормы о защите прав потребителей, содержащиеся не только в
законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых в
соответствии с ними, но также в статьях вышеуказанного § 3.
Правила о договорах подряда на капитальное строительство неоднократно
менялись[8]. При этом последние по времени издания Правила были утверждены
26 декабря 1986 г.[9], а свое действие, как это видно из самого их
названия, соответствующие акты распространяли на отношения в области
«капитального строительства». Обращение к обычному толкованию каждого из
этих двух терминов могло помочь определить границы охватываемой ими
области.
Первый из них - «строительство». «Строить» означает «сооружать» -
«производить постройку чего-нибудь», а второе («капитальное») - «дорогой,
стоящий больших денег»[10].
В данном конкретном случае понятие «капитальное строительство» имело
специфический смысл. Речь шла об отношениях между государственными, а также
между государственными и кооперативными организациями по поводу выполнения
работ, финансируемых главным образом непосредственно из бюджета. Эти
отношения опирались на обязательные для каждой из сторон плановые акты, а
сами работы предполагали строгий государственный контроль за началом, ходом
и завершением строительства. В результате именно в области капитального
строительства сложился к тому времени по сути самый жесткий организационно-
правовой режим.
В подтверждение можно сослаться на то, как решались соответствующие
вопросы в первых, из принятых Правилах (1938 г.). Ими предусматривалось,
что подрядные договоры заключаются на строительство, включенное в
утвержденные титульные списки. На каждый год строительства должны были
заключаться годовые договоры по ценам сметы с учетом утвержденного для
данной стройки размера снижения стоимости строительства. Материально-
техническое снабжение обеспечивалось по выделенным фондам и контингентам в
соответствии с нарядами и правами на получение ресурсов. Утвержденные в то
же время Правила финансирования строительства предполагали, что
Промышленный банк СССР, на который непосредственно возлагалось
аккумулирование предназначенных для всего строительства средств (главным
образом бюджетных), был обязан проверять подрядные договоры. И в случае,
если включенные в них объекты не были обеспечены утвержденными техническими
проектами и сметами или сумма годового договора превышала титул,
финансирование в соответствующей части следовало прекратить.
Отмеченные исходные начала правового регулирования подряда на
капитальное строительство сохранялись и позднее. Так, даже Правила 1986 г.
устанавливали, среди прочего, что договор подряда заключается на весь
период нового строительства, расширения, реконструкции и технического
перевооружения предприятий, зданий и сооружений или их очередей, включенных
в план капитального строительства и имеющих утвержденные в установленном
порядке титульные списки. Соответственно изменение договоров допускалось
только в случае изменения министерствами и ведомствами СССР и Советами
Министров союзных республик утвержденных годовых планов капитального
строительства.
Последние по времени Правила финансирования строительства,
утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 8 октября 1965 г.[11]
(ст. 156), возлагали обязанность на Стройбанк СССР, через который в то
время шло практически обеспечение денежными ресурсами по всей стране
строек, осуществлять контроль за строительством, предоставляя этому Банку
для указанной цели право применять самые строгие экономические санкции по
отношению к тем, кто не выполняет планы ввода в действие мощностей и
основных фондов, задания по снижению себестоимости строительно-монтажных
работ и др.
Превалирование административных элементов в правовом режиме
капитального строительства повлекло за собой то, что содержание договора,
связывающего заказчика с подрядчиком, оказалось полностью подчиненным
обязательным для сторон нормативным и ненормативным актам. В результате
сфера действия договорного согласования была резко ограничена.
Подтверждением могли служить обязательные для сторон Типовой генеральный и
Типовой годовой договоры подряда, утвержденные Правительством СССР, а
позднее - соответствующим министерством (ведомством). Типовые договоры не
содержали ни одного условия, которое стороны должны были бы согласовать
между собой. Индивидуализация в этой форме отношений сторон сводилась к
заполнению граф, содержащих указание на то, кто и когда заключает
соответствующий договор, идет ли в нем речь о строительстве, расширении или
реконструкции, кто и когда утвердил технический проект и смету, а также
какова указанная в утвержденной смете стоимость работ. Приложением к
типовым договорам, о которых идет речь, служили Особые условия. Однако эти
последние не вполне соответствовали своему наименованию, поскольку их
содержание также предопределялось в значительной мере вышестоящими
органами.
Не удивительно что, принятый в 1964 г. Гражданский кодекс признал
подряд и подряд на капитальное строительство самостоятельными договорами.
При этом дифференциация правового регулирования подрядных отношений
оказалась столь резкой, что законодатель отказался от использованного им в
ряде других случаях приема-отсылки к родственным договорам (имеются в виду
содержавшиеся в этом Кодексе указания на субсидиарное применение норм о
купле-продаже к договору мены (ст. 255 ГК), имущественного найма - к
договору безвозмездного пользования имуществом (ст. 342 ГК), поручения - к
договору комиссии (ст. 149 ГК) и др.). Таких отсылок в главе 31 ГК 1964 г.
«Подряд на капитальное строительство» к главе «Подряд» не оказалось.
Отсутствовали отсылки к главе «Подряд» и в специальных актах об этом
договоре.
Различие между договорами подряда и подряда на капитальное
строительство выражалось в их субъектном составе (в первом сторонами могли
выступать любые участники гражданского оборота, а во втором - только
социалистические организации), в предмете (договор подряда опосредствовал
выполнение любых работ, а договор подряда на капитальное строительство -
лишь строго определенных), в содержании (в то время как в договоре подряда
речь шла о выполнении работ на свой риск, в договоре подряда на капитальное
строительство обязанность подрядчика состояла в том, чтобы построить и
сдать объект в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией;
кроме того, как уже отмечалось ранее, предполагалось возложение риска
случая на заказчика). Наконец, особое значение придавалось тому, что
договор подряда на капитальное строительство имел непременным основанием
обязательный для сторон плановый акт[12].
Основы гражданского законодательства 1991 г., возвратившись тем самым к
ГК 1922 г., признали договор подряда на капитальное строительство
разновидностью подрядного договора. Соответственно из определения договора
подряда на капитальное строительство была исключена ссылка на плановые его
основы, и одновременно предполагалось ограничение вмешательства государства
в установление взаимных прав и обязанностей сторон. При столь существенных
изменениях в правовом режиме обоих договоров отпала необходимость в
формировании договора строительного подряда как отдельной главы ГК. Все
сводилось к тому, что указанному договору была посвящена одна из статей
(ст. 95), помещенная в главу 12 «Подряд».
С учетом вступивших в действие Основ постановление Совета Министров -
Правительства РФ от 14 августа 1993 г.[13] предусмотрело, что Правила о
договорах подряда на капитальное строительство 1986 г. на территории
Российской Федерации не действуют.
На основании сделанного выше анализа, можно выделить основные признаки
обязательства по договору подряда:
1) подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью
удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований заказчика;
2) подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом
которой является создание новой вещи либо восстановление улучшение,
изменение уже существующей вещи;
3) вещь, созданная по договору подряда, принадлежит на праве
собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком;
4) подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения
обусловленного договором результата;
5) подрядчик обязуется выполнять работу за свой страх и риск, т.е. он
выполняет работу своим иждивением и может получить вознаграждение лишь в
том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного
договором результата;
6) подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение
которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы
заказчику, кроме случаев установленных законом или договором.
Таким образом, как указывает Законодатель, можно сделать вывод. Данный
вид договорных отношений, как договор строительного подряда, представляет
собой отношения между заказчиком и подрядчиком, в результате которых
подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию
заказчика определенный объект, либо выполнить иные строительные работы, а
заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения
работ, принять их результаты и уплатить обусловленную цену. Следовательно,
данный договор отличается от других, по мнению Брауде И.М., тем, что: во-
первых, результатом таких работ является, как правило создание нового
недвижимого имущества; во-вторых, одной из особенностей является то, что
отношения между сторонами могут продолжаться и после сдачи объекта в
эксплуатацию. С данными отличиями, по моему мнению следует согласиться, но
хотелось бы добавить, что в данном договоре также могут встречаться и
элементы других договоров, что говорит о предусмотрительности сторон. В
результате, стороны хотят уладить проблемные вопросы до их появления.
Далее, мне хотелось бы указать на суждение Варшанского К.М. который
считает, что с принятием нового ГК РФ, многие ранее принятые акты не могут
применяться теперь уже по той причине, что они вступили в противоречие с
действующим Кодексом. Законодатель не стал образовывать самостоятельный
договор строительного подряда, с выделением его в отдельной главе, а
включил его в группу договоров подряда. Данный автор считает, что данные
действия не приемлемы к данным правоотношениям, однако, по моему мнению,
Законодатель преследовал
|
