Хозяйственное право - Учебники на русском языке - Скачать бесплатно

Н.Ю.КРУГЛОВА

Хозяйственное
право

2-е издание,
исправленное и дополненное

Рекомендовано Министерством образования Российской Федерации в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по экономическим специальностям

 
2001
 
ББК 67.404я73
К84

Рецензент: С. И. РЕЗНИК,
д.э.н., генеральный директор Гильдии
Московских промышленников

Круглова Н. Ю.

Хозяйственное право. Учебное пособие. 2-е изд.,
К84 испр. и доп.— М.: Издательство РДЛ, 2001.— 912 с.

ISBN 5-93840-006-6

Излагаются основы правового регулирования производ¬ственно-хозяйственной деятельности и хозяйственных от¬ношений по всем функциям предприятий (объединений) различных форм собственности и стадиям жизненного цик¬ла продукции/технологии: исследования и разработка про¬дукции, производство, развитие производства, обращение продукции и производственных активов, маркетинг, ути¬лизация продукции.
Изложение институтов и норм хозяйственного права со¬провождается характеристикой социально-экономической сущности регулируемых этими нормами хозяйственных от¬ношений и процессов. Учебный материал включает содержательные схемы и таблицы, способствующие системати¬зированному восприятию, пониманию и запоминанию.
При написании книги использованы законодательные акты, действующие на 1 сентября 2000г.
Для студентов, аспирантов, научных работников и пре¬подавателей вузов. В качестве практического пособия кни¬га может быть использована руководителями, менеджера¬ми и специалистами предприятий.

ББК 67.404я73

ISBN 5-93840-006-6                                                © Н.Ю. Круглова, 2000

Предисловие автора ко второму изданию
За период после выпуска первого издания настоящей книги (1997 г.) хозяйственное законодательство суще¬ственно обновилось и пополнилось. Эти изменения касают¬ся различных сторон хозяйственной деятельности и, в пер¬вую очередь, организации и деятельности акционерных об¬ществ, процедур оздоровления и банкротства предприятий, новых организационно-правовых форм предприятий (на¬родные предприятия), налогов, иностранных инвестиций, экологического управления и безопасности производствен¬ной деятельности.
Изменения в хозяйственном законодательстве формиру¬ют новые правоотношения хозяйствующих субъектов и де¬лают правовой механизм их регулирования более эффек¬тивным. Так, принятие и введение в действие нового зако¬на о несостоятельности (банкротстве) предприятий позво¬ляет совершенствовать правовые процедуры банкротства и, тем самым, создает новые возможности оздоровления предприятий, сохранения имущества должника и более полного удовлетворения требований кредиторов. Приняти¬ем и введением в действие Налогового кодекса РФ (ч. I) заложены правовые основы новой налоговой системы, в ко¬торой существенно изменяются налоговые правоотноше¬ния. Закон о народных предприятиях создает правовые ус¬ловия преобразования коммерческих организаций в акци¬онерные общества нового типа, в которых снижается сте¬пень социального расслоения акционеров — работников предприятия и расширяются возможности их активного участия в управлении. Законы об иностранных инвестици¬ях и об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляе¬мой в форме капитальных вложений, создают более благо¬приятные, чем ранее, условия для инвесторов при инвестировании их капиталов в производственно-хозяйственную сферу. Закон о защите конкуренции на рынке финансовых услуг обеспечивает поддержку добросовестной конкурен¬ции на рынке ценных бумаг, рынке банковских услуг, рынке страховых и иных финансовых услуг.
Накопленный в последние годы опыт правового регули¬рования организации и деятельности акционерных обществ позволил выявить слабые стороны Закона об акционерных обществах и внести в него существенные изменения и до¬полнения. К моменту издания настоящей книги проект Фе¬дерального закона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» был при¬нят Государственной Думой РФ в третьем чтении. Учиты¬вая, что с введением в действие этого закона акционерным обществам надлежит переработать учредительные докумен¬ты, эти изменения и дополнения учтены при написании четвертой и пятой глав.
Вместе с тем в новом издании не нашли отражения не¬которые федеральные законы и другие правовые акты, от¬носящиеся к хозяйственному праву, ввиду их незавершен¬ности для практического использования. Так, не рассмот¬рен Федеральный закон «О соглашении о разделе продук¬ции» (1995 г.), который, несмотря на внесение в него из¬менений и дополнений (1999 г.), остается дискуссионным по своим последствиям для экономики России. В этот за¬кон предполагается вновь внести изменения и дополнения принципиального характера и поэтому его изучение широ¬ким кругом читателей было бы преждевременным.

Н. Ю. КРУГЛОВА
 
Глава 1                                                                                                            ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО В МЕХАНИЗМЕ
УПРАВЛЕНИЯ РЫНОЧНОЙ ЭКОНОМИКОЙ

§ 1.1. переход от мономеханизма управления
к комплексному механизму  
                                                
В условиях централизованно-плановой системы управле¬ния экономикой хозяйственный механизм управления (вариант термина — экономический механизм) рассматри¬вался как составная часть системы управления народным хозяйством, с помощью которой вырабатываемые государ¬ственными органами управления решения о конкретных целях, путях и средствах развития страны, отрасли, реги¬она, предприятия трансформируются в систему интересов людей и их действия. Структура хозяйственного механиз¬ма представлялась в виде совокупности трех элементов: планирование, хозяйственное стимулирование и организа¬ция- управления. При таком подходе к формированию ме¬ханизма управления из его состава исключается наиболее активная часть — мотивы деятельности людей. Механизм управления был призван подчинить интересы людей реше¬ниям, принятым сверху. Такой механизм может иметь ме¬сто в случае, когда используются только административно-командные методы управления.
Очевидно, что механизм управления экономикой будет эффективен только в том случае, когда он усиливает моти¬вацию деятельности людей, а сдвиг мотивов на объектив¬ные цели деятельности достигается на основе согласования выдвигаемых предприятием целей и интересов людей. По¬скольку постановка цели является исходным моментом формирования мотивов, цель должна рассматриваться как важнейшая категория механизма управления.
Механизм управления (Мех У) является сложной кате¬горией управления. Он включает цели управления (ЦУ), количественный аналог целей — критерии управления (КУ); факторы управления (ФкУ) — элементы объекта уп¬равления и их связи, на которые осуществляется воздейст¬вие в интересах достижения поставленных целей; методы воздействия на данные факторы управления (МУ); ресур¬сы управления (РУ) — материальные и финансовые ресур¬сы, социальный и организационный потенциалы, при ис¬пользовании которых реализуется избранный метод управ¬ления и обеспечивается достижение поставленной цели. Таким образом, для данного объекта управления (ОУ)

Мех У = (ЦУ, КУ, ФкУ, МУ, РУ).

Здесь каждая категория управления является элементом механизма управления. Реальный механизм управления все¬гда конкретен, так как направлен на достижение конкрет¬ных целей путем воздействия на конкретные факторы, обес¬печивающие достижение поставленной цели, и это воздейст¬вие осуществляется путем использования конкретных ре¬сурсов или потенциалов. Он формируется каждый раз, ког¬да принимается управленческое решение путем согласова¬ния всех элементов механизма управления (схема 1.1).
 
Схема 1.1. Формирование структуры механизма управления
в категориях управления

Одни механизмы обладают свойствами долговременного действия, свойства других более кратковременны. Насколь¬ко разнообразны природа факторов управления и природа воздействия на них, настолько разнообразна и природа ме¬ханизмов управления. В силу этого комплексность и сис¬темность механизмов управления являются объективной закономерностью. В таком механизме согласование интере¬сов взаимодействующих сторон достигается выбором мето¬дов и ресурсов управления в соответствии с природой фак¬торов управления, на которые осуществляется воздействие. При рассогласовании интересов нельзя достигнуть эффек¬тивного воздействия на факторы управления, а следователь¬но, невозможно достичь поставленной цели.
Исходными элементами для формирования механизма управления являются конкретный объект управления и желательная цель трансформации состояния или деятель¬ности этого объекта. Первым шагом будет согласование указанных элементов, то есть формирование пары катего¬рий (ОУ, ЦУ). Далее цель управления трансформируется в задание (критерий управления), то есть формируется пара (ЦУ, КУ). В последующем определяются факторы управ¬ления, на которые необходимо воздействовать, чтобы вы¬полнить это задание, то есть формируется пара (КУ, ФкУ). Если требуемая совокупность факторов управления не мо¬жет быть сформирована, то уточняются объект управления и (или) цель управления, то есть формируется новая пара (ОУ, ЦУ), а затем пары (ЦУ, КУ), (КУ, ФкУ). В соответст¬вии с природой факторов управления выбираются методы воздействия, то есть формируется пара (ФкУ, МУ). И на¬конец, определяется совокупность потребных ресурсов уп¬равления (материальные ресурсы, социальный и организа¬ционный потенциалы), посредством которых организуется управляющее воздействие на состояние соответствующих факторов управления, в том числе осуществляется сдвиг мотивов деятельности на цели управления. На данном эта¬пе последовательно формируются пары (МУ, РУ), (ФкУ, РУ). Результатом этих воздействий будет приведение объ¬екта управления в соответствие с поставленными целями. Если не может быть мобилизован нужный объем ресурсов, потребуется вновь вернуться к паре (ОУ, ЦУ).
При согласовании целей деятельности производственно-хозяйственной организации (предприятия, объединения) с объектом управления, то есть с его параметрами, необходимо определять цель на период действия формируемого механизма управления (на ближайшую, средне- или долго¬срочную перспективу) в соответствии с уставом организа¬ции и правовыми актами по лицензированию и квотирова¬нию деятельности. Для формирования пары (ОУ, ЦУ) по¬требуется выбор ряда стратегий: стратегии роста (страте¬гия оптимального роста, стратегия ограниченного роста, стратегия свертывания, комбинированная стратегия), стра¬тегии научно-технического развития, стратегии предпри¬нимательства, стратегии маркетинга, а также осуществле¬ние мер по реализации этих стратегий. Возможно, будет необходима реорганизация предприятия (например, при стратегиях оптимального роста или свертывания) с пере¬смотром его устава и новым лицензированием деятельнос¬ти. При этом следует принимать во внимание государст¬венное регулирование роста.
При формировании пары (КУ,ФкУ) требуется учет раз¬нообразных факторов: экономических, технологических, со¬циальных, организационных, правовых и политических. Среди правовых факторов могут оказаться важными сте¬пень государственного регулирования издержек (например, что подлежит включению в вычеты из дохода при исчисле¬нии налога на прибыль) и степень государственного регули¬рования цен — будет ли оно ослабевать или ужесточаться.
При проектировании пары (ФкУ, РУ) следует учитывать правовые нормы, регулирующие привлечение заемных ре¬сурсов (выпуск облигаций, венчурное финансирование, кре¬дит, аренда, лизинг); правовые нормы, регулирующие со¬циальное партнерство и социальное развитие трудовых кол¬лективов, стимулирующие повышение социального потен¬циала организации (усиливающие мотивационные механиз¬мы); правовые нормы акционерного права, способствующие повышению организационного потенциала предприятия.
Таким образом, комплексный механизм управления представляет собой совокупность экономических, мотивационных, организационных, правовых (а в ряде случаев поли¬тических) способов целенаправленного взаимодействия субъ¬ектов хозяйствования (субъектов предпринимательства, на¬учно-технического развития) и воздействия на их деятель¬ность, обеспечивающих согласование интересов взаимодей¬ствующих сторон, объектов и субъектов управления. По¬скольку факторы управления могут иметь экономическую, социальную, организационную, правовую и политическую природу, комплексный механизм управления должен фор¬мироваться как система экономических, мотивационных, организационных, правовых и политических механизмов.
Ранее действующие механизмы формировались как мо¬номеханизмы — механизмы одной природы. В дорефор¬менный период действовал преимущественно организаци¬онно-административный механизм. Его назначение было, как сказано выше, трансформировать цели и решения цен¬тральных органов власти в интересы людей. Однако такая трансформация может привести к усилению мотивации де¬ятельности людей только в случае, если эти решения соот¬ветствуют их интересам. Такое соответствие достигается в комплексном механизме управления.
Переход к рыночной экономике ознаменовался отторже¬нием организационно-административного мономеханизма в силу не только его неэффективности, но и того, что он в су¬ществовавшей ранее форме противоречит принципам акцио¬нерной демократии. На первый план была выдвинута зада¬ча создания мономеханизма другой природы — экономичес¬кого механизма. Однако по-прежнему необоснованно игно¬рируется роль мотивационных механизмов. Отказ от орга¬низационных механизмов управления вместо их адапта¬ции к новым условиям хозяйствования, игнорирование мо¬тивационных механизмов и обособление от правовых ме¬ханизмов приводят к неэффективности вновь создаваемо¬го экономического механизма, что со всей очевидностью подтверждено ходом экономической реформы, сопровожда¬вшейся деградацией производства и инфляцией. Успешно решить задачу преодоления экономического спада и обеспе¬чить экономическое, научно-техническое и социальное раз¬витие возможно только в том случае, если будет создан эффективный механизм управления, в котором оптималь¬ным образом сочетаются механизмы различной природы.
Выделение механизмов по принципу однородности при¬роды возможно по наличию в них ведущих признаков. Од¬нако в целом затруднительно выделить какие-либо «чис¬тые» механизмы, которые были бы лишь экономическими или лишь организационными, или лишь мотивационными. Так, стандартизацию продукции можно рассматривать как механизм координации деятельности субъектов хозяй¬ствования в процессах жизненного цикла продукции, то есть как организационно-правовой механизм. Однако уста¬навливаемые стандартами параметры отражают потребности общества, и в этом смысле стандартизацию можно рас¬сматривать как социальный механизм, В свою очередь, эти требования устанавливаются на основе экономически оп¬тимальных решений, и, следовательно, стандартизация представляет собой также экономический механизм (меха¬низм согласования экономических интересов). Если же при стандартизации осуществлена гармонизация националь¬ных стандартов со стандартами других стран, то стандар¬тизация приобретает черты политического механизма.
Состав комплексного механизма управления на при¬мере акционерного предприятия показан на рис. 1.1. В него входят следующие механизмы:

1. ЭКОНОМИЧЕСКИЕ МЕХАНИЗМЫ:
1.1. Механизм конкуренции и рыночного ценообразования.
1.2. Акционерный механизм инвестирования и реинвести¬рования в развитие производства.
1.3. Механизм воспроизводства амортизированных основ¬ных фондов.
 
Рис. 1.1. Комплексный механизм управления
акционерным предприятием
    
1.4. Механизм заемных средств, инвестируемых в разви¬тие производства.
1.5. Механизм государственного регулирования и государ¬ственной поддержки.
2. МОТИВАЦИОННЫЕ МЕХАНИЗМЫ:
2.1. Механизм мотивации научно-технического развития производства.
2.2. Механизм мотивации высококачественного труда.
2.3. Механизм мотивации предпринимательства.
2.4. Механизм мотивации хозяйствования.
3. ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ МЕХАНИЗМЫ:
3.1. Структурные механизмы.
3.2. Организационно-административные механизмы.
3.3. Информационные механизмы.
4. ПРАВОВЫЕ МЕХАНИЗМЫ:
4.1. Правоотношения с государственными органами.
4.2. Правоотношения по поводу способа действий и орга¬низации предприятий.
4.3. Правоотношения в хозяйственной деятельности.
4.4. Правоотношения при арбитражном рассмотрении хо¬зяйственных споров.
5. ПОЛИТИЧЕСКИЕ МЕХАНИЗМЫ:
5.1. Социально-экономическая политика.
5.2. Внешнеэкономическая политика.
5.3. Научно-техническая политика.
Следует отметить, что состав комплексного механизма управления предприятием зависит от его организационно-правовой формы. Так, в экономическом механизме акцио¬нерного общества присутствует акционерный механизм ин¬вестирования и реинвестирования в развитие производст¬ва. На предприятиях иных форм механизм инвестирова¬ния построен на других принципах. Имеются также раз¬личия в механизмах заемных средств и государственной поддержки.
Мотивационный механизм является более универсаль¬ным для всех организационно-правовых форм предприя¬тий. Однако и в нем могут иметь место различия как в конкретном содержании мотивов, так и в мотивационной значимости целей деятельности.
Дифференциация организационных механизмов по ор¬ганизационно-правовым формам касается, в основном, структурных механизмов.
Управление развитием производства носит многоуров¬невый характер. Основным звеном управления является предприятие. Механизм управления на микроуровне фор¬мируется под влиянием закономерностей производственно¬го процесса и его связей с рыночной средой. На механиз¬мы, действующие на микроуровне, должны ориентировать¬ся государственные и региональные органы управления при формировании стратегии экономического развития и разработке норм хозяйственного права.

§ 1.2. СИСТЕМНЫЙ ХАРАКТЕР КОМПЛЕКСНОГО МЕХАНИЗМА. СИНТЕЗ ПРАВОВОГО МЕХАНИЗМА С МЕХАНИЗМАМИ ДРУГОЙ ПРИРОДЫ
Как показано ранее, комплексный механизм управ¬ления принадлежит к классу целеустремленных систем и постановка (выбор) цели является исходным пунктом формирования механизма. Выбор цели всегда имеет субъективный характер, и приближение цели к объективному представлению зависит от мотивации де¬ятельности людей. В силу этого ведущая роль в составе комплексного механизма управления принадлежит мотивационному механизму.
§ 1.2.1. Принципы формирования комплексного механизма.
 Мотивационный механизм
Общим основополагающим элементом рыночной эконо¬мики является мотивация деятельности, основанная на сочетании различных форм собственности, что сопро¬вождается усилением свободы выбора каждой личностью рода и типа занятий. Свобода выбора является основой личной свободы людей, фундаментом раскрытия личност¬ного потенциала.
Мотивационный механизм является одним из компо¬нентов механизма заинтересованности в достижении мак¬симальных экономических и социальных результатов пред¬принимательской деятельности. Понятие мотивации означает всю совокупность факторов, механизмов и процессов, обеспечивающих возникновение у людей побуждений к до¬стижению жизненно необходимых целей. Такое стремле¬ние предполагает активность в изменчивой среде и требует ситуативной реакции. В процессе ситуативного развития мотивации оценивается возможность и определяется спо¬соб достижения необходимого результата. Таким образом, мотивационный механизм следует рассматривать как упо¬рядоченную совокупность мотивов достижения сложной цели (результативная мотивация).
Комплексный механизм представляет собой многоуров¬невую многоцелевую систему, включающую ряд конкрет¬ных механизмов. Поскольку дерево структуры любой сложной системы многовариантно, при его построении все¬гда встает вопрос о выборе рационального варианта компо¬зиции или декомпозиции системы. Поэтому формирование комплексного механизма целесообразно осуществлять, придерживаясь ряда системных принципов. Рассмотрим эти принципы на примере мотивационного механизма.
1. Дерево мотивационного механизма должно находить¬ся во взаимном соответствии с деревом целей общества (а значит, и сфер деятельности), то есть каждой цели на всех уровнях системы целей должен соответствовать определен¬ный мотивационный комплекс (элемент мотивационного механизма или его подсистема), обеспечивающий достиже¬ние этой цели. Следовательно, исходным для определения структуры мотивационного механизма считается выявле¬ние структуры мотивационно значимой системы целей (от цели  к средству ее достижения). Этот процесс носит ите¬ративный характер, поскольку мотивы выступают средст¬вом достижения целей. И если нельзя на том или ином эта¬пе общественного развития сформировать достаточный для достижения той или иной цели мотивационный комплекс, цель должна быть пересмотрена и приведена в соответст¬вие с реальными возможностями мотивации (от средства — к цели). Например, если в условиях деградации произ¬водства вследствие неправильно нацеленной и плохо орга¬низованной экономической реформы нельзя установить уровень заработной платы, обеспечивающий достаточную степень мотивации высококачественного производительно¬го труда, следует соразмерить темпы подъема производст¬ва и повышения конкурентоспособности продукции (уро¬вень цели) с реальным уровнем мотивации труда. Положение, однако, можно поправить, если удастся усилить внут¬ренние мотивы труда работников (мотивы удовлетворения трудом и ожидания успеха).
2. Обычно при решении проблемы ограничиваются по¬становкой целей и изысканием ресурсов их достижения, полагая, что существующий в обществе мотивационный механизм использования ресурсов эффективен для дости¬жения всего множества целей развития общества. Практи¬ка показывает, что это далеко не так. Реальное разнообра¬зие условий деятельности и людей, занятых ею, приводит к необходимости при решении любой проблемы формиро¬вать специфический мотивационный механизм.
3. Мотивационный механизм, как и любая система, дол¬жен обладать свойством рациональной целостности и обо¬собленности его элементов. Это означает, что в нем многие элементы взаимосвязаны между собой и изменение одного из этих элементов потребует тех или иных изменений дру¬гих элементов. Так, взаимосвязаны между собой оплата труда, восприятие нововведений в производство и качество труда. Изменение содержания одного из этих элементов неминуемо приводит к необходимости изменения содержа¬ния других элементов. В противном случае мотивацион¬ный механизм становится малоэффективным. В то же вре¬мя необходима определенная степень обособленности эле¬ментов с тем, чтобы изменение содержания того или иного элемента в известной мере компенсировалось другими эле¬ментами мотивационного механизма, иначе его эффектив¬ность не будет надежной. Такими элементами могут быть, например, условия труда и дифференциация его оплаты в зависимости от условий.
4. Мотивационный механизм должен включать элемен¬ты с различной длительностью их жизненного цикла: с длительным, в том числе «вечным», то есть изменяющим¬ся только с изменением природы человека (традиции об¬щества), кратким, то есть изменяющимся с изменением со¬циально-экономической или производственной ситуации, и промежуточным между длительным и кратким жизнен¬ным циклом. Такой состав мотивационного механизма обеспечит его устойчивость и динамичность развития пу¬тем замены наиболее подвижных элементов.
В трудах о психологических механизмах мотивации по¬казано, что некоторые цели человека становятся его наме¬рениями, фиксируются и приобретают черты потребности. Дальние намерения определяют дальние жизненные пла¬ны человека. Образ, на основе которого формируются на¬мерения, представляет собой сложное мотивационное поле со множеством отражаемых на нем ценностей. Намерения рассматриваются как итог активности субъекта, взвешива¬ющего эти ценности и определяющего возможность и оп¬равданность их достижения.
Из этих соображений следует сделать вывод, что пред¬принимателю мало сформировать систему целей деятельно¬сти. Необходимо, чтобы достижение этих целей стало бли¬жайшими и (или) отдаленными намерениями менеджеров, специалистов, трудовых коллективов и каждого работника, вовлекаемого в процесс достижения целей. Только в этом случае становится возможным «сдвиг мотивов на цель».
Мотивационный механизм производственно-хозяйствен¬ной деятельности можно представить в составе трех взаи¬модействующих мотивационных комплексов: мотивацион-ного механизма научно-технического развития производст¬ва, в том числе инженерного творчества (MM1), мотиваци-онного механизма высококачественного производительного труда (MM2) и мотивационного механизма предпринимательства и хозяйствования (ММ3).
 
Р и с. 1.2. Проекция множества мотивов на множество целей
предприятия (Ц)

      Эти механизмы имеют ряд общих элементов и взаимно дополняют один другого. На рис. 1.2 выделены четыре зоны взаимодействия: А — взаимодействие механизмов MM1 и ММ3; В — взаимодей¬ствие механизмов MM1 и MM2; С — взаимодействие меха¬низмов MM2 и ММ3; Д — взаимодействие механизмов MM1, MM2, ММ3. Заметим, что объединение механизма предпринимательства и механизма хозяйствования в еди¬ное множество (единый механизм предпринимательства и хозяйствования) может иметь место только в случае, когда они имеют общую целенаправленность. Как правило, сле¬дует различать эти механизмы.
Множество элементов мотивационного механизма долж¬но охватывать все цели производственного процесса пред¬приятия предпринимательского типа, средством достиже¬ния которых в этом случае он является. На достижение на¬иболее важных целей направлены подмножества мотивов А, В, С, то есть взаимодействующие элементы двух меха¬низмов. Важнейшие цели (подмножество Д) достигаются, если взаимодействуют элементы всех трех механизмов (к таким целям, например, относят выпуск продукции, кон¬курентоспособной на мировом рынке). Подмножества моти¬вов Е1, Е2, Е3, образованные одним из механизмов, направ¬лены на достижение целей обычной значимости. Цели Ц1, Ц2, Ц3 не могут быть достигнуты, так как не имеют мотивационной значимости, поэтому они могут рассматриваться лишь как ориентиры, которые станут целями, если приоб¬ретут мотивационную значимость целенаправленным фор¬мированием адекватного им мотивационного механизма или «сдвигом мотивов на цель» на основе восприятия но¬вых ценностных ориентации. В аналогичных отношениях находятся мотивационный, экономический и организаци¬онный механизмы в составе комплексного механизма.
Мотивационный механизм развития производства на¬правлен, в первую очередь, на повышение научно-техниче¬ского уровня производства, создание и освоение новых ви¬дов продукции. В основе этого механизма лежат мотивы нововведений в производство, генерируемые внутренними элементами производственного процесса и внешней средой, мотивы восприятия нововведений производственной систе¬мой, мотивы инженерно-технического творчества как не¬посредственных участников процесса технического разви¬тия, так и участников производственного процесса.
Мотивационный механизм высококачественного про¬изводительного труда имеет целевую направленность на рациональное использование производственных ресурсов, повышение производительности труда, бездефектное изго¬товление продукции, сокращение сроков освоения произ¬водства новой конкурентоспособной продукции. В его ос¬нове лежат внутренние мотивы, определяемые предраспо¬ложением личности к труду (ВМ), внешние положитель¬ные мотивы, вызывающие у работников положительную реакцию и побуждающие к труду (ВПМ), и внешние отри¬цательные мотивы, вызывающие отрицательную реакцию и как бы принуждающие к труду (ВОМ).
Мотивационный механизм предпринимательства на¬правлен на достижение успеха и выживание в конкурен¬ции в ближайшей и отдаленной перспективе на основе гиб¬ких диверсифицированных реакций на изменения внеш¬ней среды и осуществления непрерывной цепи нововведе¬ний в продукцию и технологию. Действенность этого меха¬низма обеспечивают мотивы конкуренции и кооперации при создании новой продукции и технологии, предприни¬мательские стратегии, мотивы предпринимательского рис¬ка, мотивы предпринимательских реакций на изменения внешней среды, мотивы внутрифирменного предпринима¬тельства, обеспечивающего гибкость управления и воспри¬ятие нововведений.
Мотивационный механизм хозяйствования направлен на максимизацию дохода, его оптимальное распределение и наиболее выгодное использование на основе трансформа¬ции форм собственности и демократизации управления предприятием. Основу этого механизма составляют моти¬вы ответственности за результаты производственно-хозяй¬ственной деятельности и за развитие предприятия, мотивы активного участия в управлении производством и делами акционерного общества, мотивы профессионального роста, мотивы рационализации оргструктуры предприятия и сис¬темы управления.
Структура мотивационного механизма в составе ком¬плексного механизма управления акционерным предприя¬тием представлена на схеме 1.2.
Для многих трудовых коллективов и руководителей предприятий, а также органов управления высших уров¬ней фундамент предпринимательства — научно-техничес¬кое развитие производства и рационализация оргструктуры и системы управления, не имеет в настоящее время мотивационной значимости. Цели предпринимательства и развития производства в этом случае остаются лишь ори¬ентирами на будущее. Без сдвига мотивов на эти цели нель¬зя рассчитывать на их достижение. В первую очередь не¬обходим сдвиг на цели предпринимательства и научно-тех¬нического развития мотивов хозяйствования с тем, чтобы обеспечить накопление прибыли и ее реинвестирование и развитие.
 
Схема 1.2. Мотивационный механизм управления акционерным предприятием предпринимательского типа

§ 1.2.2. Экономический механизм
Стержнем экономического механизма управления акци¬онерным предприятием является рыночный механизм конкуренции и ценообразования. Основу механизма управ¬ления развитием производства составляет акционерный ме¬ханизм, дополняемый традиционным воспроизводствен¬ным механизмом амортизационных отчислений.
Акционерный механизм реализуется путем накопления акционерного (оплаченного) капитала и его инвестирова¬ния в развитие, а также путем реинвестирования прибыли. Накопление капитала достигается эмиссией акций и ростом их курса на вторичном рынке в результате эффек¬тивной деятельности акционерного общества.Доля прибы¬ли, реинвестируемой в развитие, определяется дивиденд¬ной политикой акционерного общества, которая зависит от сложившейся структуры акционерной собственности (рас¬пределение акций среди акционеров), а также от наличия на инвестиционном рынке выгодных (прибыльных) проек¬тов. Если решающую роль в управлении акционерным об¬ществом играет группировка акционеров, заинтересован¬ная в получении доходов в перспективе, то приоритет при распределении прибыли будет отдаваться ее реинвестиро¬ванию в развитие; если решающая роль принадлежит груп¬пировке, заинтересованной в получении текущих доходов, приоритет будет отдаваться оплате дивидендов в ущерб раз¬витию. Если рентабельность инвестиций выше рыночного курса капитализации, акционеры скорее всего предпочтут дивидендам инвестирование прибыли в эти проекты.
Акционерный механизм успешно действующего акцио¬нерного общества усиливается механизмом заемных средств, который реализуется через традиционный меха¬низм инвестиционного кредитования, принципиально но¬вый для наших предприятий механизм венчурного (риско¬вого) финансирования, а также путем выпуска акционер¬ным обществом собственных облигаций. Областью венчур¬ного финансирования являются рисковые предприятия, выдвигающие и готовые реализовать перспективные идеи проекты. При получении венчурного капитала эти пред¬приятия не связаны с выплатой процентов и возвратом по¬лученных сумм. Интерес инвестора (владельца венчурного капитала) удовлетворяется приобретением прав на все за¬патентованные новшества и ноу-хау, а также получением учредительской прибыли от включения рисковых предпри¬ятий, добившихся успеха, в состав корпорации.
В США и Западной Европе сформировался особый ин¬ститут венчурного капитала. Фирмы, осуществляющие венчурное финансирование, являются или самостоятель¬ными, или принадлежащими крупным корпорациям и фи¬нансовым группам. Для российской экономики этот вид финансирования может оказаться эффективным в силу на¬личия высокого научного потенциала, который в настоя¬щее время не может быть полностью реализован из-за силь¬ных ограничений в ресурсах.
В отличие от венчурного финансирования выпуск обли¬гаций компании рассчитан на массового инвестора и мо¬жет стать эффективным механизмом развития только ус¬пешно действующих акционерных предприятий, обладаю¬щих высоким имиджем.
Развитие народного хозяйства промышленно развитых стран, интегрированных в мировую экономику, показало, что рыночных сил саморегулирования недостаточно, чтобы обеспечить общее экономическое равновесие и поступатель¬ное развитие экономики в интересах всего общества. Тре¬буется государственное регулирование экономических про¬цессов.
Целями вмешательства государства в экономический процесс по опыту стран с развитой рыночной экономикой являются:
.стабилизация уровня цен;
.высокий уровень занятости;
.равновесие внешнеторговых операций (положитель¬ный баланс внешней торговли);
.соразмерный экономический рост (постоянный, рав¬номерный и экологически безвредный).
В качестве важнейших механизмов государственного влияния на экономические процессы можно выделить ре¬гулирование рынка и участие государства в капитале ком¬паний (предприятий). Регулирование рынка осуществляет¬ся посредством ограничения монополистической деятель¬ности, контроля за уровнем цен и поддержки конкурен¬ции. Участие в капитале компании путем владения кон¬трольными или крупными (более 25%) пакетами акций компаний стратегически важных отраслей народного хо¬зяйства (топливно-энергетический комплекс, металлургия и др.) обеспечивает государству возможность целенаправ¬ленно влиять на другие отрасли в интересах достижения целей экономической политики.
Несмотря на то, что трансформация форм собственнос¬ти позволяет акционерным предприятиям самостоятельно осуществлять финансирование научно-технического раз¬вития производства, обязательной составляющей эконо¬мического механизма управления развитием остается ме¬ханизм государственной поддержки. Это объясняется ря¬дом обстоятельств. Во-первых, продолжительностью пери¬ода, в течение которого окупаются затраты. Именно в этот период предприятия нуждаются в финансовой поддержке, компенсируя в последующем затраты государства повы¬шением налоговых отчислений за счет роста эффективнос¬ти производства. Во-вторых, вызванные требованиями рынка радикальные и особенно преобразующие нововведе¬ния (переход к новому жизненному циклу техноло¬гии/спроса и смена технологической специализации) яв¬ляются капиталоемкими и требуют концентрации круп¬ных ресурсов. Государство заинтересовано в таких ново¬введениях, так как их реализация ведет к подъему про¬мышленного производства на качественно новый уровень. В-третьих, наступающая постиндустриальная эпоха харак¬теризуется созданием новых технологий и продуктов, рас¬считанных на привитие новых потребностей. Продолжи¬тельность инновационного цикла таких производств уве¬личивается, так как в него включается этап признания новой продукции потребителем. В то же время перевод производства на уровень постиндустриальной эпохи пре¬доставляет широкие возможности для включения эконо¬мики государства в мировое народное хозяйство.
Механизм государственной поддержки научно-техни¬ческого развития производства многообразен. Основу это¬го механизма составляют бюджетное финансирование на¬уки и образования и рациональная система налогов. На¬ука призвана создавать принципиально новые техноло¬гии и продукты, система образования — подготавливать высококвалифицированные кадры рабочих, специалистов и менеджеров; система налогов должна позволить пред¬приятиям иметь достаточный уровень реинвестирования прибыли и амортизационных отчислений, обеспечивая тем самым самостоятельность предприятий в развитии производства.
Другими механизмами государственной поддержки яв¬ляются:
.различные формы поощрения инвестиционной актив¬ности и прогрессивных технологий. Одной из таких форм, например, может быть венчурное финансирование со сто¬роны государства рисковых проектов, реализация которых позволяет создать лидирующие технологии. Другой, весь¬ма эффективной формой поддержки, может быть предо¬ставление инвестиционного налогового кредита;
.рационализация структуры государственного спроса в целях достижения рентабельности государственных зака¬зов на уровне не ниже рентабельности рыночного спроса;
.выделение в системе налогов экологического налога, стимулирующего развитие экологически чистых произ¬водств и экологически чистой продукции;
.дотационное регулирование спроса, стимулирующее высокую загрузку производственных мощностей и за счет этого рост объема прибыли, а следовательно, и увеличение объема реинвестиций.
Сформированная из указанных механизмов структура экономического механизма управления развитием произ¬водства показана на схеме 1.3.
 
Схема 1.3. Структура экономического механизма управления акционерным предприятием

§ 1.2.3. Организационный механизм
Составляющие организационного механизма управления (структурные, организационно-административные, ин¬формационные механизмы) обладают свойством комплекс¬ности воздействия, поскольку, будучи организационными по основному характеру их воздействия, они носят одно¬временно черты экономического и мотивационного меха¬низмов и в силу этого имеют сильные взаимосвязи с по¬следними.
Для низового (предприятие) и среднего (корпорация) уровней организации производства и управления характе¬рен следующий состав структурных механизмов развития: механизм гибкой перестройки системы целей (выделение приоритетов), механизм усиления организационного потен¬циала предприятий и корпораций за счет рационализации структуры организации (структурной перестройки) и меха¬низм взаимодействия и взаимопроникновения субъектов хозяйствования. На региональном и межрегиональном уровнях данный состав дополняется механизмом структур¬ной перестройки экономики.
Основными составляющими организационно-админис¬тративного механизма являются программно-целевое пла¬нирование развития производства (инвестиционные про¬граммы, бизнес-планы), стандартизация и сертификация. Программно-целевое планирование имеет организацион¬но-экономическое содержание, стандартизация и серти¬фикация — организационно-техническое. Этим механиз¬мам свойственна административная природа воздействия, так как они носят обязательный характер. Комплексность их воздействия может быть достигнута включением пла¬нов стандартизации и сертификации в состав целевой про¬граммы.
Отметим, что на государственном уровне управления стандартизация и сертификация носят не только обяза¬тельный характер (как нормы права), но в ряде случаев содержат рекомендательные нормы, обеспечивая тем са¬мым свободу выбора. Как нормы права они являются ме¬ханизмами реализации промышленной политики государ¬ства, то есть механизмами государственного регулирова¬ния производства.
В рыночной экономике, в условиях децентрализации управления, возрастает роль информационных механизмов, особенно для производств, потенциал которых соот¬ветствует постиндустриальной эпохе. Включение предпри¬ятий и корпораций в международную производственную кооперацию возможно при условии существенного роста их информационного потенциала. Информационный меха¬низм должен стать важнейшей составляющей комплекс¬ного механизма управления деятельностью и развитием производства.
Для современного этапа развития производства целесо¬образно формирование информационного механизма в со¬ставе:
.механизма организации оперативной и фундаменталь¬ной научно-технической информации о новейших дости¬жениях отечественной и зарубежной науки и техники;
.механизма распространения (диффузии) нововведений на основе разнообразных контактов разработчиков и по¬требителей технических и организационных новшеств;
.механизма маркетинговой информации о состоянии рынка потребительских товаров, рынка технологий и рын¬ка промышленной (интеллектуальной) собственности;
.механизма рефлексивного взаимодействия предприя¬тий, конкурирующих на рынке, и соперничающих органи¬заций — разработчиков новых видов продукции и техно¬логий. Структура организационного механизма управле¬ния акционерным предприятием показана на схеме 1.4.
 
Схема 1.4. Структура организационного механизма
управления акционерным предприятием

§ 1.2.4. Правовой механизм
Правовой механизм управления производственно-хозяй¬ственной организацией призван осуществлять регули¬рование правоотношений между субъектами хозяйствова¬ния. Так как эти отношения носят преимущественно хо¬зяйственный характер, объектами регулирования выступа¬ют хозяйственные правоотношения.
В правовом механизме можно выделить четыре группы правовых норм (схема 1.5):
.систему правовых норм, регулирующих способы дей¬ствия предприятий (внутреннюю организационно-экономи¬ческую деятельность) и процессы их организации (созда¬ния, реорганизации, ликвидации);
.систему правовых норм, регулирующих правоотноше¬ния в процессах производственно-хозяйственной деятель¬ности: при создании продукции и технологии, при развитии производства, при изготовлении продукции и оказа¬нии услуг, в маркетинговой деятельности;

 
Схем а 1.5. Структура правового механизма управления предприятием (версия)

.систему норм, регулирующих правоотношения между органами государственной власти и управления (в преде¬лах компетенции каждого уровня) и предприятиями различных организационно-правовых форм;
.систему норм арбитражного рассмотрения хозяйствен¬ных споров (нормы арбитражного процессуального права).
Следует иметь в виду, что регулирующую функцию вы¬полняет не сама норма права, а сформированная в рамках этой нормы мотивация деятельности и соответствующие этой мотивации экономические и организационные меха¬низмы. Нормы права в процессе их реализации воздейст¬вуют на состав и действенность указанных механизмов (см. рис. 1.1, схемы 1.2, 1.3, 1.4).
Законодательные нормы сами по себе носят субъектив¬ный характер. Степень их объективности-субъективности зависит от того, насколько законодатель близок к объек¬тивному представлению экономической, социальной и организационной сущности нормируемых правовыми актами хозяйственных процессов. Субъективный характер право¬вых норм не позволяет исключить противоречивого харак¬тера результатов воздействия одной и той же правовой нор¬мы на различные механизмы, когда под влиянием этой нормы одни механизмы усиливаются, а другие ослабева¬ют. Точно так же нельзя исключить противоречивого ха¬рактера воздействия различных правовых норм на один и тот же механизм управления.
Так, установление в Федеральном законе об акционер¬ных обществах возможной ответственности основного об¬щества по обязательствам дочернего может способствовать созданию объединений акционерных обществ, что благода¬ря концентрации капитала будет усиливать мотивационную значимость (и, следовательно, повышать плотность мо¬тивации) научно-технического развития производства (срав¬ните множества ММ1 на рис. 1.2 и рис. 1.3). Однако тот же закон устанавливает, что в случае банкротства дочернего общества или ущерба, нанесенного ему в результате выпол¬нения обязательного для него распоряжения основного об¬щества, ответственность последнего наступает только в слу¬чае, если оно (основное общество) заранее знало о последст¬виях своего распоряжения. Такая правовая норма неизбеж¬но вызовет ослабление мотивации предпринимательства, так как предпринимательству свойственны рисковые дейст¬вия, в которых всегда содержится вероятность неудачи.

 
Рис. 1.3. Характер возможных изменений множества мотивов деятельности и мотивационной значимости целей деятельности под влиянием
правовых норм (сравните с рис. 1.2)

 Ос¬новное общество при такой правовой норме будет подтал¬кивать дочернее общество на необоснованный риск, а по¬следнее, зная, что основное общество защищено от ответст¬венности законом, будет заблаговременно опротестовывать его распоряжения (сравните множества ММ3 на рис. 1.2 и рис. 1.3). В результате исполнения указанных правовых норм мотивационный механизм может ослабевать, мотивационная значимость целей — снижаться, а область немоти¬вированных целей — расширяться (рис. 1.3).
Для более полной оценки характера возможных изме¬нений мотивации деятельности введем понятие «плотность мотивации».
Под плотностью мотивации будем понимать число разнообразных мотивов, направленных на достижение того или иного подмножества целей.
Чем выше плотность мотивации в достижении тех или иных целей, тем реальнее их достижение. Рассмотрим это утверждение более подробно.
На рис. 1.2 и 1.3 подмножество целей Д имеет плотность мотивации, равную трем (Рд = 3); подмножества А, В, С и Е1, Е2, Е3 имеют соответственно плотность мотивации, рав¬ную двум (РA = РI = РI = 2) и единице (РЕ1 = РЕ2 = РЕ3 = 1). Подмножества целей Ц1, Ц2, Ц3 не имеют мотивационной значимости (плотность мотивации в достижении этих це¬лей равна нулю: Рц1 = Рц2 = Рц3 = 0).
Отображение множеств мотивов на множестве целей, помимо числа пересечений (плотности мотивации), харак¬теризуется удельным весом целей (αi,), мотивированных 1-м подмножеством мотивов. Для отображений, иллюстри¬руемых рис. 1.2 и 1.3, i изменяется в интервале от 1 до 10.
Совокупность параметров Р(, а, характеризует струк¬туру мотивации достижения множества (системы) целей. В табл. 1.1 показана структура мотивации рассматривае¬мых нами множеств целей.
Индекс 1ai указывает на расширение {1ai > 1,0) или су¬жение (1ai < 1,0) i-го подмножества целей под влиянием воздействия правовой нормы. Определяется данный пока¬затель по формуле
 
где аi — удельный вес i-го подмножества целей до право¬вого воздействия на мотивацию деятельности; аi — удель¬ный вес i-го подмножества целей, образованного под влия¬нием правового воздействия на мотивацию деятельности.

Таблица 1.1.
Изменение структуры мотивации достижения целей под влиянием воздействия правовой нормы
 

Как видно из данной таблицы, в результате негативно¬го воздействия правовой нормы на мотивацию предприни¬мательства, несмотря на ее положительное влияние на мо¬тивацию научно-технического развития производства, су¬щественно сузились подмножества целей Д, А, С, достиже¬ние которых обеспечивалось высокой плотностью мотива¬ции, и расширились подмножества немотивированных це¬лей Ц1, Ц2. Расширение множества мотивов научно-техни¬ческого развития в данном случае не компенсировало су¬жения множества мотивов предпринимательства.
Уровень мотивации системы целей в совокупности может быть оценен средней взвешенной плотностью мотивации:
 

где п. — число подмножеств, образованных отображением,множеств мотивов на множестве целей. При этом  n I=1∑ai=1,0.
В рассматриваемом примере, когда достижение множе¬ства целей мотивировано тремя множествами мотивов, дан¬ный показатель определяется следующим образом:
P=@д•Pд+@А•PA+@B•PB+@c•Pc+@E1•PE1+
+@E2•PE2+@E3•PE3+@ц1•Pц1+@ц2•Pц2+@ц3•Pц3•

Подставив в формулу значения плотности мотивации подмножеств целей, получим:
Р = 3•@Д+2•(@A+@B+@c)+(@E1+@E2+@E3).

.Для случая, изображенного на рис. 1.2, Р = 1,35, на рис. 1.3 — Р = 1,02. В обоих случаях плотность мотивации недостаточна, чтобы говорить о высоких шансах достиже¬ния поставленных целей. Негативные последствия воздей¬ствия правовой нормы (в даннэм примере) усугубляют по¬ложение.
Силу правового воздействия можно измерить индексом 1р, характеризующим изменение средней взвешенной плот¬ности мотивации под влиянием данного воздействия:
Ip=—pp
где Р, Р — средняя взвешенная плотность мотивации до и после правового воздействия соответственно.
Для нашего примера сила правового воздействия равна 0,75.
Безусловным является следующее требование к выбору правовых норм для формирования правоотношений: ин¬декс изменения мотивации под влиянием воздействия этой нормы должен быть больше единицы (1р > 1,0), что будет означать усиление мотивации. Если же 1р < 1,0, то моти¬вация ослабевает. При этом важно обеспечить сужение под¬множеств немотивированных целей (Iац < 1,0).
Введение той или иной правовой нормы, регулирующей деятельность по достижению заданного множества целей, оправдано лишь в том случае, если ее реализация обеспе¬чивает повышение плотности мотивации в соответствии со значимостью целей (рис. 1.4).
 
Рис. 1.4. Характер возможных изменений мотивации деятельности под влиянием правоотношений, складывающихся при реализации правовой нормы
 

§ 1.3. Комплексный характер хозяйственного права

В существующей системе права в нашей стране не выде¬лено хозяйственное право. Оно формируется из норм различных отраслей права, преимущественно таких, как гражданское, трудовое, административное, экологическое, финансовое, земельное и таможенное, а также из обособленных элементов хозяйственного права, регулирующих хозяйственные правоотношения. Ряд подотраслей и инсти¬тутов права одновременно принадлежит как соответствую¬щей отрасли права, так и комплексному хозяйственному праву (например, акционерное право в составе граждан¬ского права, налоговое право в составе финансового права, арбитражное процессуальное право в составе процессуаль¬ного права и т. п.).
В последнее время с развитием предпринимательства образуются новые подотрасли различных отраслей права, нормы которых распространяются на специфические обла¬сти деятельности. Таково, например, коммерческое право, совокупность норм которого образуется преимущественно из норм хозяйственного, гражданского и финансового от¬раслей права, а также из специфических правовых норм, характерных для правоотношений участников коммерчес¬кой деятельности.
Основной сферой коммерческого права являются право¬отношения, складывающиеся в процессе деятельности, не¬посредственно направленной на получение прибыли:
.деятельность на товарных рынках (купля-продажа в интересах материально-технического снабжения производ¬ства и сбыта изготовленной продукции);
.деятельность по экспорту и импорту товаров;
.деятельность на рынках нововведений;
.деятельность на рынках производственных активов и предприятий;
.деятельность на фондовых рынках (купля-продажа акций, облигаций и других ценных бумаг);
    .деятельность в свободных экономических зонах и в оффшорных зонах;
.посредническая деятельность, приносящая прибыль.
Каждая отрасль и подотрасль права должны иметь системообразующий правовой акт (кодекс), вокруг которого складывается вся система соответствующей отрасли (по¬дотрасли) права. В гражданском праве это — Граждан¬ский кодекс, в трудовом праве — Трудовой кодекс, в та¬моженном праве — Таможенный кодекс и т.д. Хозяйст¬венное право не имеет своего системообразующего право¬вого акта, что затрудняет формирование данной отрасли права как системы правовых норм хозяйственной деятель¬ности. Не имеют своих системообразующих правовых ак¬тов и подотрасли хозяйственного права, формирование которых целесообразно осуществлять по функциям деятель¬ности предприятия.
Образование хозяйственного права как комплекса пра¬вовых норм, формируемого из норм различных отраслей права, иллюстрируется рис. 1.5.
 
Рис. 1.5. Хозяйственное право как комплекс правовых норм, формируемый из норм отраслей права

Краткая характеристика системы права
и ее подсистем — отраслей права

Под системой понимается сложноорганизованная сово¬купность элементов, объединенных разнообразными связями и взаимоотношениями, преследующая достиже¬ние определенных целей.
Под системой права понимается исторически сложив¬шаяся и развивающаяся совокупность норм, институтов и отраслей (подсистем) права, определяемых характером регулируемых общественных отношений и их развитием.
Первичным элементом системы права является норма права — правовое предписание, в содержание которого входят:
гипотеза — указание конкретных обстоятельств, при которых данная норма входит в силу;
диспозиция — указания на правила поведения субъ¬ектов, перечисленных в гипотезе;
санкция — возможное поощрение или наказание, по¬буждающее субъектов действовать в соответствии с прави¬лами, приведенными в диспозиции.
Правовой институт — первичная правовая структура, где правовые нормы группируются по их юридическому содержанию. Правовой институт регулирует определенный вид однородных отношений (например, отношения собст¬венности; отношения, возникающие при купле и продаже; процедуры создания, реорганизации и ликвидации юриди¬ческого лица и т.п.).
В основу подразделения права на отдельные части поло¬жен материальный критерий — характер общественных отношений, подлежащих правовому регулированию, то есть предмет правового регулирования (в общем случае — объект управления).
Дополнительным критерием выделения отраслей из си¬стемы права является метод правового регулирования, под которым понимается совокупность юридических приемов и средств, с помощью которых осуществляется правовое регулирование качественно однородных, сравнительно обо¬собленных правовых отношений (экономический метод, ад¬министративный метод и т.д.). Это юридический крите¬рий. Однако данный критерий не может быть использован для формирования комплексных отраслей права, к кото¬рым относится хозяйственное право. Это связано с тем, что механизм управления производственно-хозяйственной дея¬тельностью имеет комплексный характер (об этом сказано выше), поэтому в нем должны комплексно использоваться различные методы правового регулирования.
Ведущей отраслью права является государственное, или конституционное, право. Оно включает правовые нор¬мы и институты, регулирующие устройство государства, принципы и функции деятельности органов, закрепляет права, свободы и обязанности государства и личности, по¬рядок избрания представительных органов власти и т.д. Эти нормы находят свое выражение в Конституции.
Конституция Российской Федерации гарантирует единст¬во экономического пространства государства, свободное пе¬ремещение товаров, услуг и финансовых средств, поддерж¬ку конкуренции, свободу экономической деятельности. При¬знаются и защищаются равным образом частная, государст¬венная, муниципальная и иные формы собственности.
Гражданское право — отрасль права, нормы которой регулируют товарно-денежные отношения и связанные с ними личные неимущественные отношения. В предусмот¬ренных законом случаях гражданское право регулирует и иные личные неимущественные отношения, например, за¬щиту чести и достоинства. Гражданское право закрепляет содержание права собственности, регламентирует куплю-продажу, другие сделки, отношения поставок, строитель¬ного подряда, взаимоотношения сторон при различного ро¬да обязательствах, авторские, наследственные и изобрета¬тельские отношения.
Гражданское право содержит нормы, регулирующие личные отношения граждан между собой. В отличие от других отраслей права предмет гражданского права специ¬фичен тем, что его субъекты в своих взаимоотношениях занимают равное положение.
Нормы гражданского права позволяют формировать це¬лый ряд правовых институтов хозяйственного права при¬менительно к предмету регулирования последнего. В рам¬ках гражданского права в настоящее время формируется акционерное право — неотъемлемая часть хозяйственного права.
В гражданском праве используется, в основном, эконо¬мико-правовой метод регулирования.
Финансовое право — совокупность правовых норм, ре¬гулирующих общественные отношения, складывающиеся в процессе финансовой деятельности государства. Финан¬совое право включает в себя правовые нормы, регулирую¬щие отношения, связанные с накоплением, распределени¬ем и перераспределением денежных средств государствен¬ными и иными органами. В первую очередь это связано с формированием бюджета, сбором налогов, займов и т.п.
В финансовом праве могут быть выделены следующие подотрасли: бюджетное право, налоговое право, банковское право, фондовое право. Последнее, как уже показано вы¬ше, входит в состав формируемого по мере развития пред¬принимательства коммерческого права.
Фондовое право представляет собой совокупность пра¬вовых норм, регулирующих отношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг (на фондовом рынке).
Ряд правовых норм и правовых институтов финансово¬го права также входит в состав хозяйственного права. Фи¬нансовое право не имеет самостоятельного метода регули¬рования и использует административно-правовой метод.
Административное право регулирует общественные от¬ношения, возникающие в сфере государственного управле¬ния, в процессе организации и исполнительно-распоряди¬тельной деятельности органов государственного управле¬ния, определяет структуру и компетенцию, закрепляет ис¬полнительно-распорядительную деятельность управленчес¬ких органов (правительств, кабинетов министров), минис¬терств, государственных комитетов, ведомств, органов ме¬стного самоуправления. Административное право оказыва¬ет определенное регулирующее воздействие и на негосудар¬ственные организации в целях обеспечения законности их задач и функций. Это достигается установлением обяза¬тельной государственной регистрации, регламентацией их отношений с субъектами исполнительной власти, осуще¬ствлением государственного контроля и надзора за соот¬ветствием их деятельности требованиям закона и т.д.
Однако наука административного права пока еще не со¬здала целостной концепции современного института адми¬нистративно-правового воздействия на рыночную экономи¬ку и не сформулировала четкого представления об источ¬никах и системе административного законодательства в сфере экономики.*

* Ноздрачев А. Ф. Содержание института административного регулиро¬вания в сфере экономики / Институты административного права (Третьи «Лаза¬ревские чтения») // Государство и право. — № 10. — 1999.

Трудовое право — отрасль права, регулирующая труд рабочих и служащих на предприятиях, в учреждениях, ор¬ганизациях и иных юридических лицах и регламентирую¬щая их взаимоотношения по поводу непосредственного приложения труда, отношения администрации с профко¬мом по поводу участия трудящихся в управлении произ¬водством, установления и применения условий труда, от¬ношения по рассмотрению трудовых споров. Составной частью трудового права является право социального обес¬печения (пенсионное право) — система юридических норм, регулирующих отношения в системе материального обес¬печения и обслуживания граждан РФ в старости, в случае болезни, полной или частичной утраты трудоспособности, потери кормильца, а также семей, в которых есть дети.
В трудовом праве используются экономико-правовые, ад¬министративно-правовые и мотивационно-правовые методы регулирования. Нормы и институты трудового права в той части, где они воздействуют на отношения отдельных лиц, не входят в состав хозяйственного права, однако их реали¬зация непосредственно влияет на производственно-хозяйст¬венный потенциал предприятий. В той же части, где име¬ют место внутрихозяйственный расчет и организационно-имущественное обособление структурных подразделений предприятия, возникают хозяйственные отношения. Эта об¬ласть отношений является пограничной, и в ней трудовое право должно взаимодействовать с хозяйственным.
Таможенное право — комплексная отрасль права, представляющая собой совокупность правовых норм и пра¬вовых институтов, регулирующих отношения в сфере та¬моженного дела. К предмету регулирования таможенного права относятся: характер и содержание таможенного де¬ла, основы таможенной политики, статус и функции тамо¬женных органов, порядок перемещения через таможенную границу товаров и транспортных средств, таможенные ре¬жимы, таможенные платежи, таможенное оформление и контроль. Основным методом регулирования в таможен¬ном праве признается административный метод.
В соответствии с Налоговым кодексом РФ таможенные пошлины и таможенные сборы являются составной частью налоговой системы. Кроме того, при пересечении товаром таможенной границы взимается в установленных случаях налог на добавленную стоимость. В силу этого налогообло¬жение при ввозе и вывозе товаров регулируется налоговым и таможенным законодательством.
Так как хозяйственное право призвано регулировать хо¬зяйственную деятельность, связанную с экспортом и им¬портом товаров, к нему относят таможенно-тарифное регу¬лирование и таможенные платежи.
Земельное право — отрасль права, задачей которого является регулирование земельных отношений в целях обеспечения в интересах настоящего и будущих поколений научно обоснованного, рационального и эффективного ис¬пользования и охраны земель, создания условий повышения эффективности их использования, охрана прав различ¬ных организаций и граждан как землепользователей, ук¬репление законности в области земельных отношений.
До последнего времени земельные отношения не рассма¬тривались как область хозяйственных отношений, в то вре¬мя как земля (природные ресурсы) является одним из ос¬новных факторов производства. С развитием рыночных от¬ношений хозяйственное значение земли, очевидно, будет усиливаться и земельное право все в большей степени бу¬дет влиять на регулирование хозяйственной деятельности.
Экологическое право — система норм, регулирующих общественные отношения, направленные на сохранение, восстановление и улучшение благоприятных природных условий, охрану окружающей среды. Подотрасли — лес¬ное, водное, горное и др.
Эта отрасль права развивается также обособленно от хо¬зяйственного права, несмотря на то, что нарушение эколо¬гического состояния является прежде всего результатом производственно-хозяйственной деятельности. Реализация норм экологического права практически невозможна, если они не будут влиять на хозяйственные отношения.
Арбитражное процессуальное право — отрасль права, устанавливающая порядок разрешения арбитражным су¬дом хозяйственных споров, совокупность норм и правовых институтов, определяющих права и обязанности органов правосудия, истцов, ответчиков и других участников арби¬тражного процесса.
Арбитражное процессуальное право не входит в состав хозяйственного права (которое является отраслью матери¬ального права), но взаимодействует с ним. Разделение ма¬териального и процессуального права на самостоятельные отрасли права соответствует принципу разделения ветвей власти.
Между различными правовыми школами уже длитель¬ное время идет дискуссия на тему: является ли хозяйст¬венное право самостоятельной отраслью со своим системообразующим хозяйственным кодексом или оно должно со¬вершенствоваться как комплекс правовых норм и право¬вых институтов, создаваемых в других отраслях права? Имеются сторонники как одного, так и другого подхода. Мы изложили сложившуюся к настоящему времени систе¬му права в той части, как она образует комплексную от¬расль хозяйственного права. Не исключено, что развитие хозяйственного права пойдет не по пути обособления от других отраслей права, а по пути создания системообразующего правового акта — хозяйственного кодекса, интегри¬рующего правовые нормы и правовые институты других отраслей права, регулирующего хозяйственные отношения, а также обогащающего хозяйственное право специфичес¬кими нормами.

§ 1.4. Принципы, методы и источники хозяйственного права

Принципы хозяйственного права — его основополагаю¬щие начала — распространяются на весь комплекс пра¬вовых норм, обеспечивающих регулирование хозяйствен¬ной деятельности. Для данной отрасли права характерны следующие принципы:
1. Принцип целенаправленности воздействия на дости¬жение обоюдных интересов в результате хозяйствен¬ной деятельности субъектов хозяйственных правоот¬ношений.
2. Принцип равноправия субъектов хозяйственных пра¬воотношений независимо от уровня, который они за¬нимают в народнохозяйственном комплексе; нормы права, регулирующие их хозяйственные отношения, в равной мере распространяются на всех участников этих отношений.
3. Принцип экономической свободы и поощрения пред¬принимательского поведения хозяйственных органи¬заций.
4. Принцип поощрения добросовестной конкуренции и защиты от монополизма и недобросовестной конку¬ренции.
5. Принцип комплексности государственного воздейст¬вия на хозяйственные отношения путем сочетания экономических, организационно-административных и политических механизмов, позволяющих целенаправить мотивацию деятельности различных соци¬альных групп (предпринимателей, менеджеров, спе¬циалистов, непосредственных участников производ¬ственно-хозяйственных процессов — рабочих) на до¬стижение общественно необходимых хозяйственных результатов.
6. Принцип законности. В условиях рыночной эконо¬мики в основу оценки законности ставится достиже¬ние экономической эффективности деятельности в интересах государства и общества без нарушения за¬претов закона и прав других лиц.
Под методом правового регулирования, применяемым в конкретной отрасли права, понимается совокупность спо¬собов и приемов регулирования отношений между субъек¬тами, складывающихся вследствие особых свойств предме¬та правового регулирования. Обычно считается, что каж¬дой отрасли права присущ свой, особый метод регулирова¬ния. В гражданском праве эта особенность выражается в юридическом равенстве взаимодействующих субъектов, в административном — в наличии отношений власти и под¬чинения. Однако наряду с этим в науке права широко об¬суждается вопрос о единстве метода правового регулирова¬ния, в котором правовое воздействие принимает характер дозволения, предписания и запрета.
Предмет хозяйственного права имеет ряд особенностей, которые должны быть учтены при определении метода пра¬вового регулирования. К ним относятся:
.большое разнообразие реальных хозяйственных отно¬шений, имеющих место в силу разнообразия деятельности участвующих в этих отношениях субъектов хозяйствова¬ния, а также в силу разнообразия научно-технического, экономического, социального и организационного потен¬циалов этих субъектов;
.самостоятельность субъектов хозяйствования в выбо¬ре и определении организационно-правовой формы пред¬приятия, характера деятельности, ассортимента выпускае¬мой продукции и услуг, рынков снабжения и сбыта, про¬изводственной кооперации, системы управления, страте¬гии развития и т.п.;
.рыночный характер отношений между субъектами хо¬зяйствования;
.организация деятельности и управления на основе разнообразных по своей природе механизмов;
.возможность создания субъектами хозяйствования собственных (акционерных) механизмов взаимодействия и их усиления по мере развития акционерного предпринима¬тельства.
Все это не позволяет встроить правовое регулирование в рамки какого-либо одного метода. Да и сама отрасль хозяйственного права имеет комплексный характер, и, сле¬довательно, ей присущи методы, используемые в других отраслях права.
Метод хозяйственного права должен обеспечивать:
1.Трансформацию правоотношений в мотивацию дея¬тельности и в воздействия экономической, организа¬ционно-административной и политической природы в соответствии с природой факторов, на которые осу¬ществляются эти воздействия;
2. Различные режимы воздействия: властное или диспозитивное (не предусматривающее наказание или поощрение) воздействия. Последнее реализуется в форме договорных или рациональных отношений, ус¬танавливаемых самими субъектами хозяйствования в соответствии с рекомендациями правовой нормы;
3. Правовой характер воздействия, выражающийся в форме дозволения, или (и) предписания, или (и) за¬прета, содержащихся в правовой норме. Этим требованиям к методу правового регулирования соответствует пространственная модель воздействия на предмет регулирования
 
Рис. 1.6. Пространственная модель метода правового воздействия
 
Схема 1.6. Итеративный характер правового регулирования при наличии альтернативы хозяйственных правоотношений
 (объект управления), следование которой обеспечивает разнообразие регулирующих право¬вых воздействий и их синтез в правовой механизм в соста¬ве комплексного механизма управления (рис. 1.6).
Разнообразие правовых воздействий создает возмож¬ность формирования альтернатив в хозяйственных право¬отношениях. В силу этого правовое регулирование приоб¬ретает итеративный характер (схема 1.6). С установлением реальных хозяйственных отношений производится отбор правовых норм, которыми руководствуются субъекты этих отношений и, таким образом, определяется одна из аль¬тернатив правоотношений (связь 1—2). При этом может по¬требоваться корректировка реальных хозяйственных отно¬шений (связь 2—1). Целесообразно при формировании па¬ры (реальные хозяйственные отношения, хозяйственные правоотношения) сформировать ряд альтернатив и выбрать наиболее рациональную из них. Далее в соответствии с вы¬бранной альтернативой необходимо включить сформированные правоотношения в комплексный механизм управ¬ления (связь 2—3) и определить управляющие воздействия мотивационного, экономического, организационно-адми¬нистративного и политического характера. Чем шире и разнообразнее совокупность факторов, присущих реальным хозяйственным отношениям, тем разнообразнее должна быть природа воздействий. Искусство формирования кон¬кретного механизма управления является важнейшим до¬стоинством менеджера и требует от него определенных ка¬честв. Овладение этим искусством возможно лишь в том случае, если менеджер освоит метод синтеза основополага¬ющих категорий управления в сложные категории. Один из таких методов был показан ранее (см. схему 1.1). Фор¬мирование пары [хозяйственные правоотношения, управ¬ляющие воздействия] дополняет этот метод (схема 1.6). Не исключено, что данный процесс потребует корректировки правоотношений (связь 3—2). При оценке эффективности устанавливаемых правоотношений следует, в первую оче¬редь, оценить их возможное влияние на мотивацию дея¬тельности субъектов данных хозяйственных отношений: безусловно не допустимо снижение плотности мотивации в достижении поставленных целей под влиянием установ¬ленных правоотношений. Правовая норма выполняет свою роль только в случае, если ее реализация усиливает моти¬вацию целенаправленной общественно необходимой дея¬тельности. Таким образом, формирование этой пары носит также итеративный характер.
Однако окончательно оценку эффективности правового регулирования хозяйственной деятельности можно дать лишь по полученному результату (результатам), так как в хозяйственные отношения всегда вступает несколько субъ¬ектов хозяйствования. Если получаемые результаты устра¬ивают, то задача правового регулирования выполняется (выполнена) успешно. Если же полученные результаты не устраивают, то необходимо на последующем этапе хозяй¬ственной деятельности или вновь пересмотреть правоотно¬шения (связь 5—2), или установить новые хозяйственные отношения, возможно с иными субъектами хозяйствова¬ния (связь 5-1).
Не исключено, что некоторые существующие хозяйст¬венные правовые нормы не позволяют получить нужный хозяйственный результат, так как сдерживают (ограничи¬вают) использование имеющихся возможностей. В этом случае хозяйственник может воспользоваться принципом: законно все, что позволяет получить нужный общественно необходимый эффект и прямо не противоречит закону, хо¬зяйственному обычаю и нормам нравственности.
Под источником права понимается государственная во¬ля, выраженная в акте компетентного государственного ор¬гана. Этими актами в хозяйственном праве являются:
.Конституция Российской Федерации — главный ис¬точник всей системы права;
.кодексы Российской Федерации;
.Федеральные законы Российской Федерации — основ¬ной вид источника;
.Указы Президента РФ, издаваемые в дополнение или развитие законов, при наличии в них пробелов и при необ¬ходимости оперативного установления правовых норм;
.постановления Правительства Российской Федерации, издаваемые в пределах его компетенции в развитие и ис¬полнение законов;
.государственные стандарты на продукцию, услуги, строительные объекты, устанавливаемые Госстандартом и другими компетентными органами;
.акты министерств и ведомств, направленные на ис¬полнение законов. Указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ. Для хозяйственного права наибольшее значение имеют акты органов, действующих непосредст¬венно в экономической сфере (Министерства финансов РФ, Министерства экономики РФ, Министерства торговли РФ, Министерства по налогам и сборам. Центрального банка Российской Федерации и др.);
.акты региональных органов власти и управления, из¬даваемые в пределах их компетенции в соответствии с раз¬граничением полномочий между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации;
.акты местных органов власти и управления, имею¬щие хозяйственно-правовое содержание.
В правовой системе действует принцип непротиворечи¬вости: правовые акты органов власти и управления ниже¬стоящего уровня не должны противоречить соответствую¬щим правовым актам органов вышестоящего уровня. В противном случае действует правовой акт органов выше¬стоящего уровня. Так, законы РФ и Указы Президента РФ должны соответствовать Конституции РФ, иначе действу¬ют нормы, установленные Конституцией РФ.
Постановления Пленумов Верховного суда РФ и Выс¬шего арбитражного суда РФ по вопросам хозяйственного права не являются источниками права и служат руковод¬ством по правильному и единообразному применению су¬дами соответствующих законов и других правовых актов.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1. Охарактеризуйте комплексный механизм управления экономикой. Почему необходим переход от мономеха¬низма управления к комплексному механизму? Како¬ва роль правовых механизмов в нем?
2. Поясните, каким образом хозяйственные правоотно¬шения влияют на мотивацию деятельности?
3. Почему отрасль хозяйственного права имеет ком¬плексный характер? Из норм каких отраслей права формируется отрасль хозяйственного права?
4. В чем состоят особые свойства предмета хозяйст¬венного права?
5. Охарактеризуйте особенности метода хозяйственно¬го права.
6. Приведите характеристику пространственной моде¬ли правового воздействия.
7. Перечислите и раскройте основное содержание прин¬ципов хозяйственного права.
8. Поясните, почему в хозяйственной деятельности важна возможность формирования альтернативных правоотношений? В чем состоит итеративный ха¬рактер правового регулирования хозяйственной дея¬тельности?
9. Перечислите источники хозяйственного права.
10. Дайте характеристику правового механизма в соста¬ве комплексного механизма управления предприяти¬ем.

Глава 2                                                                                                                            СУБЪЕКТЫ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИЯТИЙ

§ 2.1. Субъекты хозяйственных отношений. Возникновение и защита их гражданских прав и обязанностей
Субъектами (участниками) регулируемых нормами пра¬ва хозяйственных отношений являются граждане и юридические лица, осуществляющие хозяйственную дея¬тельность, а также Российская Федерация, субъекты Рос¬сийской Федерации и муниципальные образования. Эти от¬ношения регулируются преимущественно гражданским, административным и финансовым законодательством.
Гражданское законодательство основывается на призна¬нии равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, не¬допустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуще¬ствления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Оно определяет правовое положение участников гражданского (хозяйствен¬ного) оборота, основания возникновения и порядок осуще¬ствления права собственности и других вещных прав, ис¬ключительных прав на интеллектуальную собственность, регулирует договорные и иные обязательства, а также дру¬гие имущественные и связанные с ними личные неимуще¬ственные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Гражданское законодательство регулирует отношения меж¬ду лицами, осуществляющими предпринимательскую дея¬тельность, или с их участием. Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получе¬ние прибыли от пользования имуществом, продажи това¬ров, выполнения работ или оказания услуг лицами, заре¬гистрированными в этом качестве.
Гражданское право использует, помимо законодатель¬ных актов, обычаи делового оборота, аналогии законов и аналогии права, что расширяет возможности формирова¬ния альтернативных правоотношений. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством. В случаях, когда отношения не могут быть урегулированы законодательст¬вом или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота, используется закон, регу¬лирующий сходные отношения (аналогия закона). При не¬возможности использования аналогии закона права и обя¬занности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справед¬ливости.
Права и обязанности сторон в хозяйственных отноше¬ниях, регулируемых гражданским правом (гражданские права и обязанности), возникают:
.из договоров и иных сделок, предусмотренных зако¬ном или не противоречащих ему;
.из актов государственных органов власти и органов местного самоуправления, предусмотренных законом в ка¬честве основания для возникновения таких прав;
.из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;
.в результате приобретения имущества на законных основаниях;
.в результате создания научной и (или) научно-техни¬ческой продукции;
.вследствие причинения вреда другому лицу;
.вследствие неосновательного обогащения. Защита гражданских прав (прав участников хозяйст¬венных отношений) осуществляется путем:
.признания права;
.восстановления положения, существовавшего до на¬рушения права, и пресечения действий, нарушающих пра¬во или создающих угрозу его нарушения;
.признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, примене¬ния последствий недействительности ничтожной сделки;
.признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;
.самозащиты прав;
.присуждения к исполнению обязанности в натуре;
.возмещения убытков;
.взыскания неустойки;
.компенсации морального вреда;
.прекращения или изменения правоотношений;
.неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;
.иными способами, предусмотренными законом. Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел суд, арбитражный суд или третейский, а в некоторых слу¬чаях, предусмотренных законом, — орган исполнительной власти и управления в административном порядке.

§ 2.2. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПОВЕДЕНИЕ
В рыночной экономике важным условием достижения предприятием успеха и условием его развития являют¬ся предпринимательство и предпринимательский стиль де¬ятельности,
 Предпринимательство — это поиск новых сфер рациона¬лизации и выгодного вложения ресурсов, осуществление но¬вых комбинаций в производстве, движение на новые рын¬ки, создание новых продуктов. Оно нацелено на получение прибыли сверх среднего уровня путем наиболее полного удов¬летворения потребностей на основе достижения успеха и ли¬дерства в той или иной сфере экономической деятельности — в создании новой продукции и технологии, в производ¬стве или маркетинге. Неотъемлемой частью предпринима¬тельства являются предвидение, обоснованный риск и стра¬тегическое управление.
 В силу этого предпринимательство становится активным фактором развития производства. Ведущими мотивами предпринимательства являются:
.мотивы предпринимательских реакций;
.мотивы внутрифирменного предпринимательства;
.мотивы конкуренции и кооперации в развитии про¬дукции и технологии;
.мотивы предпринимательского риска.
Эти и другие мотивы предпринимательства способству¬ют трансформации предприятий приростного типа в пред¬приятия предпринимательского типа.
Для оптимизации прибыли в хозяйственной деятельно¬сти предприятия предпринимательского типа важное зна¬чение имеют мотивы предпринимательских реакций и предпринимательского риска.
К наиболее известным моделям принятия стратегичес¬ких решений (стратегического управления) относятся мо¬дели стратегического планирования, выбора стратегичес¬ких позиций в конкуренции, управления на основе ранжи¬рования стратегических задач и управления по слабым сиг¬налам. Основной моделью для оптимизации прибыли в краткосрочной и долгосрочной перспективе является мо¬дель выбора стратегических позиций предприятия (компа¬нии, фирмы) в конкуренции.

§ 2.2.1. Предприятие предпринимательского типа
Предпринимательский стиль деятельности значительно отличается от широко распространенного приростного стиля, который направлен на минимизацию отклонений от традиционного поведения как внутри предприятия, так и в отношениях с поставщиками, смежниками, потребите¬лями. Привитие организации (владельцам собственности, руководству, ядру акционеров) предпринимательского сти¬ля поведения связано с далеко идущими изменениями в мотивации деятельности, организационной структуре, сис¬теме управления, уровне подготовки руководителей и спе¬циалистов как менеджеров, стиле руководства.
Если на предприятии прочно укрепился приростный стиль поведения, при котором сколько-либо существенные изменения признаются нежелательными, шансы на успех его деятельности будут понижаться по мере развития кон¬куренции. Чтобы представить себе, в каком направлении надо действовать для перехода к предпринимательскому стилю поведения, сравним характеристики деятельности предприятий приростного и предпринимательского типов (табл. 2.1).

Таблица 2.1. Сравнение характеристик организации для двух стилей организационного поведения
 
 

 
Цели предприятия. Приростное поведение предполага¬ет оптимизацию прибыльности применительно к сложив¬шимся условиям работы предприятия. Для предпринима¬тельского поведения характерно стремление повысить по¬тенциал прибыльности, что достигается непрерывной це¬пью нововведений как технологического, так и организа¬ционного характера.
Пути достижения целей. Предприятие приростного ти¬па ориентируется на прошлый опыт, экстраполируя его на условия деятельности в настоящее время. Предприятие предпринимательского типа определяет путь достижения цели на основе оценки возможностей получения прибыли и повышения качества управления.
Ограничения. При приростном стиле поведения огра¬ничения определяются окружающей средой и внутренни¬ми возможностями предприятия. Для предприниматель¬ского стиля характерна способность изменять окружа¬ющую среду (например, подбирать нужных поставщиков сырья и технологического оборудования или изменять характер взаимодействия с ними), создавать новые ра¬бочие места, реагировать на различные способы поведе¬ния как внутри, так и вне предприятия (например, из¬менение поведения потребителя или конкурента на рын¬ке воспринимается как сигнал о необходимости конку¬рентной, инновационной или предпринимательской ре¬акции; сопротивление персонала нововведениям преодо¬левается усилением социальной ориентации нововведе¬ний и т. п.).
Система поощрений и взысканий. На предприятии приростного типа поощряются стабильность и достигнутые результаты деятельности. На предприятии предпринима¬тельского типа поощряются творчество и инициатива и применяются взыскания за отсутствие инициативы.
Информация. Для приростного стиля достаточна внут¬ренняя информация о ходе и результатах деятельности и внешняя информация о долгосрочном объеме возможнос¬тей. Для предпринимательского стиля требуется внутрен¬няя информация о возможностях (а не о результатах) и внешняя — о глобальном объеме возможностей.
Характер проблем. Приростное поведение не выходит за рамки повторяющихся, знакомых проблем. Предприни¬мательское поведение имеет дело с новыми, неповторяю¬щимися проблемами.
Стиль руководства. Для приростного стиля руководст¬ва характерно стремление к популярности и достижению единства подходов. Для предпринимательского стиля — допущение рискованных действий и умение вдохновлять людей на восприятие изменений.
Организационная структура. Для предприятия приро¬стного стиля характерна стабильная или расширяющаяся оргструктура и организация деятельности в соответствии с технологическим процессом переработки ресурсов. Оно стремится к экономии на масштабах производства. Различ¬ные виды деятельности связаны слабо. Для предприятия предпринимательского стиля характерна гибкая организа¬ционная структура и организация деятельности в соот¬ветствии с проблемами. Различные виды деятельности (НИОКР, производство, маркетинг, управление, производ¬ственное и социальное развитие и т. п.) тесно связаны.
Решение управленческих проблем. При приростном поведении признание необходимости действовать наступа¬ет с опозданием, так как является реакций на возникшую проблему. При поиске альтернатив ориентируются на про¬шлый опыт и допускают лишь незначительные отклоне¬ния от статус-кво. Рассматривается единственный вариант удовлетворения потребностей. Предпринимательское пове¬дение характеризуется активным поиском возможностей и предвидением проблем. Ведется творческий поиск аль¬тернатив, принятие которых вызывает необходимость боль¬ших изменений. Рассматриваются многочисленные альтер¬нативы, из которых выбирается лучшая.
Отношение к риску. Для приростного поведения харак¬терно стремление к минимизации риска на основании ис¬пользования прошлого опыта. Предпринимательское пове¬дение предполагает готовность идти на созидательный риск и балансировать совокупность рискованных вариантов.
Оценка степени предпринимательского поведения мо¬жет быть дана на основе сопоставления двух типов поведе¬ния. Если приростному поведению по каждой характерис¬тике присвоить оценку -5 баллов, предпринимательскому поведению — оценку +5 баллов, то смешанный (приростно-предпринимательский) тип поведения будет иметь оцен¬ку в интервале между -5 и +5 баллами. Оценка выше ну¬ля означает, что по данной характеристике поведение пред¬приятия ближе к предпринимательскому, чем к прирост¬ному. Оценивая таким образом организационное поведение предприятия, можно выявить, по каким характеристикам надо менять стиль поведения.
В табл. 2.1 приведен пример оценки уровня приростно-предпринимательского поведения предприятия. Как видно по результату оценки, для данного предприятия характерно наличие некоторых элементов предпринимательского стиля поведения: суммарная оценка приростного стиля поведения равна —30, предпринимательского +16, следовательно, стиль поведения в целом ближе к приростному. Особенно слабо развиты способность изменять окружающую среду, принцип взыскания за отсутствие инициативы, умение ор¬ганизовывать деятельность в соответствии с проблемами (оценки —4, то есть практически приростный стиль поведе¬ния). В данном случае необходимо усилить работу органи¬зации по таким направлениям, как: привитие качеств уп¬равления, обеспечивающих наиболее полное использование возможностей получения прибыли; внедрение в практику поощрений за творчество и инициативу; поиск, накопление и использование внешней информации о глобальном объе¬ме возможностей; привитие руководителям и менеджерам качеств предвидения проблем и навыков выбора лучшей альтернативы из набора возможных; самообучение менед¬жеров готовности идти на созидательный риск и умению балансировать более или менее рискованные варианты.

§ 2.2.2. Предпринимательские  реакции и маркетинг
Современное предпринимательство в странах развитой рыночной экономики прошло эпоху массового произ¬водства, эпоху массового сбыта и вступило в постиндустриальную эпоху.
В эпоху массового производства, когда спрос на основ¬ные потребительские товары был далек от насыщения, главная задача предпринимательской деятельности состоя¬ла в разработке и усовершенствовании такой организации массового производства стандартной продукции, которая обеспечивала бы снижение издержек производства. Все внимание фирм — производителей продукции сосредоточи¬валось на эффективной работе производственного механиз¬ма. Маркетинг был прост: фирма, предложившая стандарт¬ный продукт по самой низкой цене, имела успех на рынке.
Когда спрос на основные товары стал близок к насы¬щению, наступила эпоха массового сбыта, потребовав¬шая перехода от производства стандартной продукции к дифференцированной. Центр внимания работы фирмы перемещается с производства на рынок (продвижение моделей на рынок, реклама, организация сбыта и другие способы воздействия на потребителей). Основное внима¬ние НИОКР и производства сосредоточивается на качест¬ве продукции. Забота о поддержании уровня прибыли от¬ходит на второй план. Зарождается комплексная концеп¬ция маркетинга, призванная уравновесить противоречи¬вые требования производства и сбыта и обеспечить сбыт продукции.
По своему экономическому содержанию маркетинг — это комплексная организация производственно-сбытовой деятельности компании, направленная на обеспечение оп¬тимальной реализации продукции, на бесперебойное дви¬жение товара от производителя к потребителю с целью увеличения прибыли; это способ управления деятельнос¬тью фирмы с ориентацией на рынок.
Развитие маркетинга определилось целым рядом обсто¬ятельств:
.ускорением научно-технического прогресса, что при¬вело к сокращению жизненного цикла товаров и повыше¬нию темпов технических нововведений;
.обострением конкурентной борьбы между крупными фирмами за рынки сбыта;
.обострением энерго-сырьевых проблем, вызванных усилением спроса на новые виды потребительских товаров;
.повышением требований потребителей к уровню ка¬чества и степени разнообразия ассортимента товаров;
.повышением степени неопределенности конъюнктуры на рынке.
По мере развития предпринимательства складывается характер поведения предприятия, обусловленный его по¬тенциалом, и вырабатываются те или иные типы реакции на изменения окружающей среды (производственно-хозяй¬ственной, научно-технической, экономической, социаль¬ной). Каждому типу реакции соответствует определенная глубина изменений в деятельности предприятия. Глубина изменений может определяться в категориях (баллах) от 1 (простые, эволюционные изменения и нововведения) до 5 (преобразующие изменения и нововведения).
Для стадии массового производства характерна произ¬водственная реакция с глубиной изменений 1—2 балла. Для стадии массового сбыта — конкурентная реакция с глубиной изменений 2—3 и инновационная реакция с глубиной изменений 3—4 балла. Эти реакции предопреде¬ляют особенности коммерческого управления предприя¬тием:
.ориентация на рынок сбыта, для чего необходимо пе¬ренести центр тяжести управленческих решений в сбыто¬вые звенья. Основными объектами изучения и воздействия являются: потребитель, конкуренты, конъюнктура рынка, характеристика товара. Задача — гибкое и постоянное ре¬агирование на изменение условий сбыта;
.ситуационное управление, для которого характерно принятие решения по мере зарождения проблем сбыта или на основе прогнозирования возможных ситуаций на рын¬ке. Для ситуационного управления необходима организа¬ция системы непрерывного сбора и обработки информации;
.стратегия активного воздействия на рынок с целью активного формирования спроса на сбываемую продукцию, слежения за техническим прогрессом;
.предпринимательская инициатива, включающая вы¬работку новых идей, оперативный отбор и внедрение наи¬более плодотворных идей, проведение системы мероприя¬тий по быстрому и эффективному сбыту новой продукции;
.ориентация на достижение не сиюминутного успеха, а долгосрочного стабильного преимущества на рынке на основе поддержания лидерства в технологии и выбора стратегических позиций в конкуренции.
Маркетинг находится в тесной взаимосвязи с другими видами функциональной деятельности предприятия — с НИОКР и производством. Точная и детальная рыночная информация необходима для планирования развития всего ассортимента продукции на стадии НИОКР. Отбор моде¬лей-проектов НИОКР существенно зависит от издержек производства, наличия сырья, возможностей маркетинга, а также от противодействия конкурентов. Решающее зна¬чение имеет минимизация отрицательного воздействия внедрения новой продукции на производство. Эффектив¬ность сбыта зависит от строгого контроля за качеством про¬дукции и выполнения плана поставок. По окончании раз¬работки новой продукции довольно часто приходится вкла¬дывать инвестиции в производство и маркетинг.
Для формирования предпринимательских реакций со¬ответствующие службы предприятий должны вести иссле¬дования условий деятельности своего предприятия и рын¬ков сбыта. Эти исследования включают:
.изучение спроса (по терминологии маркетологов — анализ потребителя);
.исследования конкуренции на рынках и деятельнос¬ти конкурирующих фирм;
.изучение общей конъюнктуры отрасли (подотрасли), в которой действует предприятие (перспективы развития, набор конкурентных преимуществ, факторы успеха сбыта и т. д.);
.исследование общих условий сбыта в регионе, стране, на рынках ближнего и дальнего зарубежья.
Стадии массового производства и массового сбыта рас¬сматриваются зарубежными учеными как индустриальная эпоха, в период которой достигается удовлетворение пер¬вичных жизненных потребностей, насыщение первичного спроса. На смену индустриальной эпохе приходит постин¬дустриальная эпоха, для которой характерно производств во высококачественных товаров для потребителя с высо¬ким уровнем, доходов. Технический прогресс коренным об¬разом изменяет как спрос, так и предложение. Основное внимание здесь уделяется НИОКР: созданию новых высо¬кокачественных видов продукции на базе новейших тех¬нологий. Становится актуальной обратная задача научно-технического развития производства: создание и освоение новейших технологий позволяет предложить потребителю новые товары, потребность в которых ранее еще не прояв¬лялась. На этой стадии потребители становятся более раз¬борчивыми: чаще настаивают на полной информации о по¬купаемом товаре, требуют гарантий качества и защиты ин¬тересов потребителей. Для постиндустриальной эпохи ха¬рактерны инновационная и предпринимательская (пре¬образующая) реакции.
Российская промышленность находится преимуществен¬но в стадии перехода от эпохи массового производства к эпохе массового сбыта. Этот переход будет ускоряться по мере развития рыночной экономики.
Основным мотивом производственной реакции являет¬ся стремление минимизировать себестоимость и тем са¬мым гарантировать прибыльность выпускаемой продук¬ции. Основные факторы этой реакции: технологическое разделение труда, автоматизация производства, оптимиза¬ция масштаба предприятия. В маркетинге осуществляются активная политика сбыта и ценовая конкуренция. В НИОКР внимание сосредоточивается на снижении себесто¬имости продукции, совершенствовании технологии произ¬водства и обеспечении надежности продукции. В управле¬нии происходят максимальная децентрализация и распре¬деление конкретных обязанностей.
Основным мотивом конкурентной реакции является стремление оптимизировать и гарантировать прибыль¬ность предприятия в ближайшей перспективе. Это дости¬гается путем сотрудничества между производством и мар¬кетингом. В производстве основное внимание уделяется своевременности реакции на изменение спроса на рынке. В маркетинге стремятся к достижению компромисса меж¬ду реакцией на требования рынка и минимизацией себес¬тоимости. В конкуренции руководствуются мотивами со¬перничества и агрессии. В области НИОКР внимание со¬средоточивается на улучшении отдельных показателей ка¬чества продукции. В управлении осуществляется долго¬срочное планирование, гибкое распределение функций, со¬здается информационная система.
Производственная и конкурентная реакции призваны повысить краткосрочный потенциал прибыльности и га¬рантировать прибыль от реализации выпускаемой про¬дукции предприятия на его сегодняшних рынках. Приме¬ром одновременной реализации производственной и конку¬рентной реакций является совершенствование структуры ассортимента продукции по показателям объема производ¬ства и рентабельности. В этом случае стремятся достичь согласованности между указанными показателями по принципу: продукция с более высокой рентабельностью должна иметь более высокий удельный вес выпуска. При этом необходимо учитывать такие факторы ассортимент¬ной политики, как спрос, себестоимость, ценовая эластич¬ность, конкурентоспособность.
Основным мотивом инновационной реакции является стремление оптимизировать параметры и сроки разра¬ботки новой продукции, а также стратегии маркетинга в пределах стратегических зон хозяйствования предприятия и тем самым повысить долгосрочный потенциал прибыль¬ности и гарантировать конкурентоспособность на суще¬ствующих и новых рынках.
Центральное место занимает функция НИОКР: опыт¬ная разработка новой продукции, прогнозирование тенден¬ций в области технологии, согласование сроков внедрения новой продукции, проектирование продукции, ориентиро¬ванной на прибыль. В области производства основным фак¬тором, на который направлена инновационная реакция, является темп обновления ассортимента выпускаемой про¬дукции. В области маркетинга — прогнозирование тенден¬ций в конкурентной борьбе, переход к выпуску новой про¬дукции, прогнозирование изменений спроса и расширения рынка. В области управления инновационная реакция на¬правлена на научно-технический прогресс в развитии тех¬нических средств управления, управление проектами раз¬вития производства и продукции, быструю реакцию на по¬вышение уровня изменений внешней среды. Мотивообразующим фактором инновационной реакции является воз¬награждение за новаторство.
Предпринимательская реакция направлена на долго¬срочный потенциал предприятия. Ее основным мотивом является стремление создать условия для долгосрочного роста прибыльности и преемственности деятельности предприятия. Основным фактором успеха при предприни¬мательской реакции является согласованное по срокам со¬здание новой технологии и новой продукции в соответст¬вии с прогнозами изменений в конкуренции. В области про¬изводства основным направлением реакции является темп обновления технологии (в отличие от темпа обновления ас¬сортимента при инновационной реакции), а также гибкое использование площадей, оборудования и рабочей силы. В области маркетинга предпринимательская реакция направ¬лена прежде всего на проникновение новых образцов про¬дукции на рынок в соответствии с изменениями в конку¬ренции. В области управления предпринимательская реак¬ция предполагает прогнозирование уровня изменений внеш¬ней среды предприятия, наличие стратегического портфеля заказов, развитие структуры стратегических хозяйствен¬ных центров и зон хозяйствования, а также управляемую диверсификацию. Общее руководство предприятия в этой реакции играет роль творческого центра.
Предприятия проявляют все указанные выше типы ре¬акций в зависимости от характера изменений в окружаю¬щей среде. Характеристики предпринимательских реак¬ций показаны в табл. 2.2.
Таблица 2.2. Характеристики предпринимательских реакций
 
§ 2.2.3. Мотивы и функции предпринимательского риска
РИСК — это вероятность ущерба (убытка, неуда¬чи) вследствие неопределенности результата.
В производственно-коммерческой деятельности предпри¬ятия могут иметь место следующие риски: предприни¬мательский, коммерческий, ценовой, товарный, банков¬ский, инфляционный и риск неплатежеспособности.
Предпринимательский риск — риск, возникающий при любых видах предпринимательской деятельности, свя¬занной с производством и реализацией продукции, товар¬но-денежными и финансовыми операциями. Характеризу¬ется сочетанием возможностей возникновения как нежела¬тельных, так и особо благоприятных отклонений от запла¬нированного результата.
Коммерческой риск — риск потери денежных ресурсов из-за неблагоприятного соотношения цен покупки и цен продажи товара или в результате безответственности това¬ропроизводителя. Коммерческие риски определяются соот¬ношением спроса и предложения на рынке, их динамикой, а также условиями обеспечения обязательств сторон, обус¬ловленных договором купли-продажи.
Ценовой риск — риск выбора надлежащего значения цены, с одной стороны соответствующего удовлетворению платежеспособного спроса, а с другой — покрывающего из¬держки производства и обеспечивающего прибыль. Пре¬одоление ценового риска достигается реализацией принци¬па взаимовыгодности нововведений.
Товарный риск — риск приобретения товара низкого ка¬чества — потребительский риск; риск, связанный с преодо¬лением трудностей создания и освоения производства товаров надлежащего качества, пользующихся спросом и способных победить в конкурентной борьбе, — риск производителя. Товарный риск преодолевается сертификацией продукции и реализацией принципа взаимовыгодности нововведений.
Банковские риски — опасность потерь, вытекающая из специфики банковских операций, осуществляемых кредит¬ными организациями. Различают следующие виды банков¬ских рисков: кредитный, валютный, процентный, риск несбалансированной ликвидности, риск банковских зло¬употреблений.
Кредитный риск — разновидность банковских рисков, связанная с невозвратом или неполным возвратом креди¬та. Кредитный риск преодолевается установлением догово¬ром между кредитором и заемщиком соответствующего обеспечения исполнения обязательств (неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банков¬ская гарантия, задаток и др.).
Риск неплатежеспособности — потенциальное пони¬жение стоимости активов до полного обесценения собст¬венного капитала. Преодолевается сбалансированностью самофинансирования инвестиций в производство и издер¬жек производства: если инвестиции превышают издержки, то величина вещественного капитала возрастает (обновля¬ются производственные активы, а также растет их стои¬мость); если издержки производства превышают инвести¬ции — величина капитала уменьшается (устаревают и из¬нашиваются производственные активы и снижается их сто¬имость).
Валютный риск — опасность валютных потерь, свя¬занных с изменением курса иностранной валюты по отно¬шению к национальной валюте при проведении внешне¬торговых операций, операций на фондовых и товарных биржах. Для экспортеров и импортеров валютный риск возникает, когда валютой цены является иностранная для них валюта. Экспортер несет убытки при понижении кур¬са валюты цены по отношению к его национальной валю¬те в период между заключением контракта и осуществле¬нием платежа по нему. Для импортера убытки возника¬ют при противоположном движении курса. В обоих случа¬ях эквиваленты в национальных валютах будут отличать¬ся в невыгодную сторону от тех сумм, на которые экспор¬тер и импортер рассчитывали в момент подписания кон¬тракта.
Инфляционный риск — риск потери капитала или де¬нежных сбережений в результате прогрессирующего про¬цесса инфляции.
Для ситуации предпринимательского риска характер¬ны:
.неопределенность хозяйственной среды;
.необходимость выбора решения из ряда альтернатив;
.противоречивость оценки риска вследствие столкно¬вения объективно существующих рискованных действий с субъективной оценкой их последствий;
.возможность достижения успеха или постижения не¬удачи.
Риск является неотъемлемым спутником предпринима¬тельства. Основной мотив риска — достижение большего успеха, чем тот, который может быть достигнут при отсутствии риска. Риск считается обоснованным, если вероятность повышения успеха существенно превышает ве¬роятность снижения успеха, достигаемого в условиях от¬сутствия риска.
Риск в предпринимательстве выполняет ряд созида¬тельных функций:
.регулятивную функцию, состоящую в том, что рис¬кованные решения предполагают активную деятельность, поиск новаторских идей, творческий подход;
.инновационную функцию, поскольку риск предпри¬нимателя ориентирован на осуществление нововведений, позволяющих преодолевать неопределенности;
.аналитическую функцию, так как принятие реше¬ний в ситуации риска сопровождается разработкой ряда альтернатив и отбором предпочтительного варианта, рас¬считанного на достижение успеха при допустимом уровне риска;
.защитную функцию, состоящую в том, что рисковая деятельность сопровождается рядом мер, предусматриваю¬щих защиту субъекта предпринимательства от разруши¬тельных последствий риска в случае неудачи (формирова¬ние резервных фондов, страхование и т. п.).

§ 2.3. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ И ОСОБЕННОСТИ СПОСОБА ДЕЙСТВИЯ ПРЕДПРИЯТИЙ
Предприятия, поскольку они ведут производственно-хо¬зяйственную деятельность, являются коммерческими организациями, то есть преследуют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, что позво¬ляет им обеспечивать самофинансирование своего научно-технического и производственного развития. Чем выше степень предпринимательского поведения предприятия, тем больше шансов на получение прибыли и выше темпы развития. К коммерческим организациям относятся пол¬ные товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные общества, производствен¬ные кооперативы, государственные и муниципальные пред¬приятия. Все они являются юридическими лицами.
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или опера¬тивном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и лич¬ные неимущественные права, нести обязанности, быть ист¬цом и ответчиком в суде.
Юридические лица должны иметь самостоятельный ба¬ланс или смету.
Учредительными документами юридического лица яв¬ляются его устав (для акционерных обществ), учредитель¬ный договор (для полных товариществ и товариществ на вере) или устав и учредительный договор (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью). Учре¬дительный договор заключается, а устав утверждается его учредителями.
Юридическое лицо подлежит государственной регистра¬ции в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций — фирменное наименование, включаются в единый Госу¬дарственный реестр юридических лиц, открытый для все¬общего ознакомления.
Государственный реестр содержит в себе сведения о всех созданных, реорганизованных и ликвидированных пред¬приятиях независимо от их организационно-правовой фор¬мы, формы собственности и видов деятельности.
После государственной регистрации (перерегистрации) предприятие обязано в установленном порядке в течение 10 дней встать на налоговый учет в налоговом органе по месту своего нахождения.
Ответственность юридического лица. Юридичес¬кие лица, кроме финансируемых собственником учрежде¬ний, отвечают по своим обязательствам всем принадлежа¬щим им имуществом.
Учредитель (участник) юридического лица или собст¬венник его имущества не отвечают по обязательствам юри¬дического лица, а юридическое лицо не отвечает по обяза¬тельствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательством либо учредительными документами юридического лица.
Если несостоятельность (банкротство) юридического ли¬ца вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, кото¬рые имеют право давать обязательные для этого юридичес¬кого лица указания либо иным образом имеют возмож¬ность определять его действия, на таких лиц в случае не¬достаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязатель¬ствам.
Реорганизация юридического лица (слияние, при¬соединение, разделение, выделение, преобразование) мо¬жет быть осуществлена по решению его учредителей (уча¬стников) либо органа юридического лица, уполномоченно¬го на то учредительными документами.
В случаях, установленных законом, реорганизация юри¬дического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осу¬ществляется ПО решению уполномоченных государствен¬ных органов или по решению суда.
При необходимости реорганизация юридического лица поручается решением суда внешнему управляющему.
В случаях, установленных законом, реорганизация юри¬дических лиц в форме слияния, присоединения или преоб¬разования может быть осуществлена лишь с согласия упол¬номоченных государственных органов.
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридичес¬кому лицу.
При присоединении юридического лица к другому юри¬дическому лицу к последнему переходят права и обязанно¬сти присоединенного юридического лица.
При разделении юридического лица его права и обязан¬ности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них пере¬ходят права и обязанности реорганизованного юридическо¬го лица в соответствии с разделительным балансом.
При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организаци¬онно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованно¬го юридического лица в соответствии с передаточным ак¬том.
Учредители (участники) или орган юридического лица, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорга¬низуемого юридического лица.
Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обя¬зательства, должником по которому является это юриди¬ческое лицо, и возмещения убытков.
Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридичес¬кого лица, вновь возникшие юридические лица несут со¬лидарную ответственность по обязательствам реорганизо¬ванного юридического лица перед его кредиторами.
Ликвидация юридического лица влечет его прекра¬щение без перехода прав и обязанностей в порядке право¬преемства к другим лицам.
Юридическое лицо может быть ликвидировано:
.по решению его учредителей (участников) либо орга¬на юридического лица, уполномоченного на то учредитель¬ными документами, в том числе в связи с истечением сро¬ка, на который было создано юридическое лицо, с дости¬жением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями за¬кона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;
.по решению суда в случае осуществления деятельнос¬ти без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятель¬ности, запрещенной законом, либо с иными неоднократ¬ными или грубыми нарушениями закона или иных право¬вых актов, а также в иных случаях, предусмотренных за¬конодательством.
Юридическое лицо, являющееся коммерческой органи¬зацией, ликвидируется также вследствие признания его несостоятельным (банкротом).
Учредители (участники) или орган юридического лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом ор¬гану, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый Государствен¬ный реестр юридических лиц сведения о том, что юриди¬ческое лицо находится в процессе ликвидации.
Учредители (участники) или орган юридического лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица, на¬значают по согласованию с органом, осуществляющим го¬сударственную регистрацию юридических лиц, ликвида¬ционную комиссию (ликвидатора) и устанавливают поря¬док и сроки ликвидации. С момента назначения ликвида¬ционной комиссии к ней переходят полномочия по управ¬лению делами юридического лица.
Ликвидация юридического лица считается завершен¬ной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в единый Государственный реестр юридических лиц.
При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
.в первую очередь удовлетворяются требования граж¬дан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо не¬сет ответственность за причинение вреда жизни или здоро¬вью путём капитализации соответствующих повременных платежей;
.во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по вы¬плате вознаграждений по авторским договорам;
.в третью очередь удовлетворяются требования креди¬торов по обязательствам, обеспеченным залогом имущест¬ва ликвидируемого юридического лица;
.в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фон¬ды;
.в пятую очередь рассчитываются с другими кредито¬рами в соответствии с законом.
При ликвидации банков или других кредитных учреж¬дений, привлекавших средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся креди¬торами банков или других кредитных учреждений, при¬влекавших средства граждан.
Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяют¬ся после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
При недостаточности имущества ликвидируемого юри¬дического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требова¬ний, подлежащих удовлетворению, если иное не установ¬лено законом.
Хозяйственные товарищества и общества. Хо¬зяйственными товариществами и обществами призна¬ются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады.) учредителей (участников) уставным (складоч¬ным) капиталом.
Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хо¬зяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на правах собствен¬ности.
В некоторых случаях хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его един¬ственным участником. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарище¬ства на вере (коммандитного товарищества).
Хозяйственные общества могут создаваться в форме ак¬ционерного общества, акционерного общества работников (народного предприятия), общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.
Участниками полных товарищества полными товари¬щами в товариществах на вере могут быть индивидуаль¬ные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридичес¬кие лица.
Государственные органы и органы местного самоуправ¬ления не вправе выступать участниками хозяйственных об¬ществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.
Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.
Законом может быть запрещено или ограничено учас¬тие отдельных категорий граждан в хозяйственных това¬риществах и обществах, за исключением открытых акцио¬нерных обществ. Хозяйственные товарищества и обще¬ства могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие де¬нежную оценку.
Хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не впра¬ве выпускать акции.
Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:
.участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением предусмотренных законодатель¬ством случаев;
.получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книга¬ми и иной документацией в установленном учредительны¬ми документами порядке;
.принимать участие в распределении прибыли;
.получать в случае ликвидации товарищества или об¬щества часть имущества, оставшегося после расчетов с кре¬диторами, или его стоимость.
Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:
.вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными докумен¬тами;
.не разглашать конфиденциальную информацию о де¬ятельности товарищества и общества.
При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) обще¬ства, в течение двух лет несет субсидиарную ответствен¬ность всем своим имуществом по обязательствам, перешед¬шим к обществу от товарищества.
Полное товарищество. Полным признается товари¬щество, участники которого (полные товарищи) в соответ¬ствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарище¬ства и несут ответственность по его обязательствам при¬надлежащим им имуществом.
Товарищество на вере. Товариществом на вере (ком¬мандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от име¬ни товарищества предпринимательскую деятельность и от¬вечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или не¬сколько участников — вкладчиков (коммандитистов), ко¬торые несут риск убытков, связанных с деятельностью то¬варищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом пред¬принимательской деятельности.
Общество с ограниченной ответственностью. Об¬ществом с ограниченной ответственностью признается уч¬режденное одним или несколькими лицами общество, ус¬тавный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники обще¬ства с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с дея¬тельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Общество с дополнительной ответственнос¬тью. Обществом с дополнительной ответственностью при¬знается учрежденное одним или несколькими лицами об¬щество, уставный капитал которого разделен на доли оп¬ределенных учредительными документами размеров; уча¬стники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами об¬щества. При банкротстве одного из участников его ответ¬ственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственно¬сти не предусмотрен учредительными документами обще¬ства.
Акционерное общество. Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного об¬щества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Акционерное общество работников (народное предприятие). Народным предприятием признается об¬щество, созданное путем преобразования коммерческой организации на основании договора между ее участниками и работниками предприятия. В нем работникам предприя¬тия принадлежит пакет акций, номинальная стоимость ко¬торых составляет более 75% уставного капитала.
Дочернее хозяйственное общество. Хозяйствен¬ное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобла¬дающего участия в его уставном капитале, либо в соответ¬ствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, прини¬маемые таким обществом.
Зависимое хозяйственное общество. Хозяйствен¬ное общество признается зависимым, если другое (преоб¬ладающее, участвующее) общество имеет более 20% го¬лосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала общества с ограниченной ответствен¬ностью.
Производственные кооперативы. Производствен¬ным кооперативом (артелью) признается добровольное объ¬единение граждан на основе членства для совместной про¬изводственной или иной хозяйственной деятельности (про¬изводство, переработка, сбыт промышленной, сельскохо¬зяйственной и иной продукции, выполнение работ, торгов¬ля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), осно¬ванной на их личном трудовом и ином участии и объеди¬нении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами произ¬водственного кооператива может быть предусмотрено учас¬тие в его деятельности юридических лиц.
Унитарные предприятия. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная пра¬вом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Это имущество является неделимым и не мо¬жет быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Унитарное пред¬приятие может быть основано на праве хозяйственного ве¬дения (хозяйственной самостоятельности) и на праве опе¬ративного управления (федеральное казенное предприя¬тие). Имущество предприятия на праве хозяйственного ве¬дения может принадлежать Федерации, субъекту Россий¬ской Федерации или муниципальному образованию. Иму¬щество казенного предприятия является федеральной соб¬ственностью.
Помимо коммерческих организаций предприниматель¬скую деятельность могут вести некоммерческие организа¬ции, однако лишь постольку, поскольку это служит дости¬жению целей, ради которых они созданы. К таким организациям относятся потребительские кооперативы, общест¬венные и религиозные организации (объединения), фонды, финансируемые собственником учреждения.
Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представле¬ния и защиты общих имущественных прав могут по дого¬вору между собой создавать объединения в форме ассоциа¬ций или союзов, являющихся некоммерческими организа¬циями. Если на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, то она (он) преобразу¬ется в хозяйственное общество или товарищество либо мо¬жет создать для осуществления предпринимательской дея¬тельности хозяйственное общество или участвовать в та¬ком обществе.
Некоммерческие организации также могут объединять¬ся на добровольной основе в ассоциации (союзы). Такие ас¬социации (союзы) будут некоммерческими организациями.
Установленная Гражданским кодексом Российской Фе¬дерации и федеральными законами классификация юри¬дических лиц показана на схеме 2.1.
Характеристика особенностей способа действий пред¬приятий различных организационно-правовых форм при¬ведена в табл. 2.3.

 
С х е м  а 2.1. Классификация юридических лиц

Т а б л и ц а 2.3. Особенности организационно-правового положения
(способа действия) редприятий
 
 

§ 2.4. НОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА БЕЗ ОБРАЗОВАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
С развитием рыночной экономики в России формы пред¬принимательской деятельности становятся все более разнообразными. Они либо воскрешаются из прошлого рос¬сийского опыта и получают дальнейшее развитие (простое товарищество), либо воспринимаются из зарубежного опы¬та (франчайзинг).

§ 2.4.1. Совместная предпринимательская деятельность в форме простого товарищества
Концентрация усилий и скоординированность действий нескольких предприятий или индивидуальных пред¬принимателей по достижению общих целей может быть во многих случаях достигнута путем заключения между ни¬ми договора простого товарищества.
Правовой институт простого товарищества установлен Гражданским кодексом РФ. По договору простого товари¬щества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридиче¬ского лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Срок действия простого товарищества определяется соглашением сторон, но может и отсутствовать в договоре (простое товарищество в этом случае подразумевается бессрочным).
Главной особенностью договора простого товарищества является то, что его участники не выступают по отноше¬нию одно к другому в роли должников и кредиторов, как это имеет место в других договорах. Участники этой сдел¬ки юридически не обособляют имущество, используемое ими для совместной деятельности, и потому отвечают по общим долгам всем своим личным имуществом в долевом или солидарном порядке.
Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профес¬сиональные и иные знания, навыки и умения, а также де¬ловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей пред¬полагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических об¬стоятельств. Денежная оценка вклада товарища произво¬дится по соглашению между товарищами.
Следует отметить, что общее имущество товарищей не служит гарантией удовлетворения их кредиторов по об¬щим обязательствам. Поэтому допускается внесение в ка¬честве вкладов не только реального имущества, но и про¬фессиональных и иных знаний, а также умений и навы¬ков, деловых связей и деловой репутации. Внесенное то¬варищами имущество, которым они обладали на праве соб¬ственности, а также произведенная в результате совмест¬ной деятельности продукция и полученные от такой дея¬тельности плоды и доходы признаются их общей долевой ^собственностью, если иное не установлено законом или до¬говором простого товарищества либо не вытекает из суще¬ства обязательства.
Юридическое обособление общего имущества участни¬ков от их личного имущества обычно производится с по¬мощью его бухгалтерского учета на отдельном балансе. Ве¬дение такого учета может быть поручено одному из това¬рищей (юридическому лицу).
При ведении общих дел каждый товарищ вправе дейст¬вовать от имени всех товарищей, если договором не уста¬новлено, что ведение дел осуществляется отдельными уча¬стниками либо совместно всеми участниками договора. При совместном ведении дел для совершения каждой сдел¬ки требуется согласие всех товарищей. В этой ситуации они вправе либо каждый подписать соглашение по сделке, либо выдать для этого разовую доверенность одному или нескольким участникам.
Если участник товарищества совершил сделку по веде¬нию общих дел с превышением своих полномочий (напри¬мер, получив на нее согласие большинства, но не всех то¬варищей), остальные участники все равно будут счи¬таться обязанными по такой сделке, так как их контра¬генты (третьи лица) не обязаны знать об ограничениях на совершение сделки, касавшихся данного товарища. В слу¬чае, когда они знали (должны были знать) о таких ограни¬чениях (в частности, не удостоверились в наличии полно¬мочий у лица, совершившего сделку, действовать от имени всех товарищей), стороной по сделке будет признан лишь совершивший ее товарищ. Однако доказать последнее об¬стоятельство должны сами заинтересованные товарищи, иначе сделка предполагается заключенной с их согласия и в их общих интересах.
Участник простого товарищества, действовавший с пре¬вышением полномочий или от своего имени, в ситуации, когда заключенная им сделка была необходима в общих интересах товарищества, вправе требовать от других това¬рищей возмещения своих расходов. Если же в результате такой сделки другие товарищи понесли убытки, они также вправе требовать их возмещения от совершившего сделку участника.
Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.
Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каж¬дый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Очевидно, что в боль¬шинстве случаев убытки и расходы будут погашаться прежде всего за счет общего имущества или его опреде¬ленной части и лишь при его недостатке из личного иму¬щества участников с учетом относительного размера каж¬дого вклада.
Прибыль, полученная товарищами в результате их сов¬местной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором или иным соглашением товари¬щей. Договором могут быть введены дополнительные критерии распределения прибыли (например, дополнительная часть прибыли за успешное ведение общих дел).
Договор простого товарищества прекращается по исте¬чении срока или по достижении цели, для которой он за¬ключается, а также по другим обстоятельствам (объявле¬ние какого-либо из товарищей банкротом, выход из това¬рищества одного из участников, выдел доли товарища по требованию его кредитора, в случаях, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами).
При прекращении действия договора возникает необхо¬димость решения двух вопросов: а) об ответственности по общим обязательствам, существующим перед третьими ли¬цами; б) о разделе общего имущества или возврате имуще¬ства, переданного в общее пользование.
Что касается ответственности по общим обязательствам, то с момента прекращения договора простого товарищест¬ва его участники несут солидарную ответственность по не¬исполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц. В случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления какого-либо из участ¬ников об отказе от дальнейшего в нем участия либо рас¬торжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возник¬шим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества.
Раздел общего имущества осуществляется по правилам, установленным Гражданским кодексом РФ для раздела до¬левой собственности. При этом товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требо¬вать в судебном порядке возврата ему этой вещи при усло¬вии соблюдения интересов остальных товарищей и креди¬торов. Имущество, переданное в общее пользование, воз¬вращается передавшему его участнику без компенсации за износ (если нет соглашения участников о компенсации).
Договором простого товарищества может быть предус¬мотрено, что его существование не раскрывается для тре¬тьих лиц (негласное товарищество). В отношениях с тре¬тьими лицами каждый из участников негласного товари¬щества отвечает всем своим имуществом по сделкам, кото¬рые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, счита¬ются общими.
В настоящее время рассматриваемая форма предприни¬мательской деятельности пока не нашла широкого распро¬странения в Российской Федерации. Образование простых товариществ, по-видимому, целесообразно в первую оче¬редь в форме консорциумов, создаваемых на определенный срок в интересах выполнения крупных проектов.
Финансово-промышленные группы (см. главу 4) по сво¬ему юридическому статусу, как правило, также представ¬ляют собой простые товарищества, созданные на основа¬нии договора участников. Они формируют свое общее иму¬щество путем вкладов участников и несут солидарную от¬ветственность по общим обязательствам. Не составляют простого товарищества лишь финансово-промышленные группы, состоящие исключительно из основных (материн¬ских) и дочерних компаний. Однако если эти компании связаны между собой специальным договором об управле¬нии, то имеет место разновидность простого товарищества.

§ 2.4.2. Правовые основы коммерческой концессии (франчайзинга)
Сущность франчайзинга. Франчайзинг представляет собой одну из новых для российской экономики форм предпринимательской деятельности. Он открывает боль¬шие возможности для начинающих предпринимателей, большинство из которых не обладают для успешного веде¬ния дела достаточными знаниями, опытом и финансовыми возможностями и поэтому нуждаются в поддержке со сто¬роны успешно действующих фирм.
Система франчайзинга получила широкое распростра¬нение в США, Японии, странах Западной Европы. Ее суть состоит в том, что крупная и респектабельная фирма (франчайзер) предоставляет малому предприятию, начи¬нающему свой путь в бизнесе (франчайзи), право (франши¬зу) в течение определенного времени и в определенном ме¬сте вести предпринимательскую деятельность с исполь¬зованием уже отработанной и оправдавшей себя техно¬логии, «ноу-хау», известной и популярной торговой мар¬ки, возможностей обучения персонала и получения необходимых консультаций. Обычно франчайзер берет на себя обязательства по поставке оборудования, сырья и материа¬лов, оказывает помощь в организации и управлении биз¬несом, а в отдельных случаях оказывает своим франчайзи непосредственную финансовую помощь, предоставляя кре¬диты, либо косвенную помощь в виде поручительства и га¬рантий. Все эти условия оговариваются в специальном до¬говоре франчайзинга.
Небольшая фирма, используя помощь франчайзера, мо¬жет в сравнительно короткие сроки начать свое дело, при¬чем постоянная поддержка со стороны головной фирмы по¬могает успешно преодолеть трудности, особенно на началь¬ном этапе функционирования. Помощь и поддержка со сто¬роны франчайзера предоставляется за плату (роялти), ко¬торая может быть достаточно высокой.
Таким образом, отношения сторон коммерческой кон¬цессии являются альтернативой отношений, возникающих между основным и дочерним предприятиями, а метод франчайзинга — альтернативой государственной поддерж¬ке малого предпринимательства.
Различают несколько типов и видов франчайзинга и франчайзинговых структур (схема 2.2). Основными типа¬ми являются товарный, производственный, деловой, до¬черний и конверсионный франчайзинг.

 
ФРАНЧАЙЗИНГОВЫЕ   СТРУКТУРЫ

Схема 2.2. Система франчайзинга

Товарный франчайзинг представляет собой распреде¬лительную систему сбыта товаров, произведенных франчайзером. Для такого типа франчайзинга в наибольшей степени подходит продукция, которая имеет известную то¬варную марку и требует комплекса предпродажных и по¬слепродажных услуг.
При производственном франчайзинге крупные компа¬нии в ряде случаев выдают лицензии другим компаниям или предприятиям на использование своего товарного зна¬ка или торговой марки при изготовлении продукции, ко¬торая запатентована или производится с помощью патен¬тованного процесса и (или) «ноу-хау».
Деловой франчайзинг имеет многие общие черты с то¬варным франчайзингом и является наиболее популярным. Он обычно представляет собой выдачу лицензии на товар¬ный знак и способ ведения розничной торговли товарами и (или) услугами, а также использование соответствующе¬го «ноу-хау».
Дочерний франчайзинг является сравнительно новым и быстро развивающимся типом взаимоотношений фран¬чайзинга и предполагает организацию независимого бизне¬са под «патронажем» франчайзера.
Конверсионный франчайзинг начал развиваться с появ¬лением в начале 70-х годов франчайзинговых программ по брокерским операциям с недвижимостью, а затем его в опре¬деленной мере использовали в ряде других услуг (финансо¬вых, оформлении интерьеров, торговле подержанными авто¬мобилями, бухгалтерской отчетности). Происходило превра¬щение (конверсия) так называемой неселективной системы сбыта (при которой изготовитель продает свою продукцию широкому кругу оптовых и розничных торговцев) в селек¬тивные системы сбыта. Последние характеризуются тем, что продукция продается только оптовым или розничным предприятиям, работающим по системе франчайзинга.
Основными видами франчайзинга являются индивиду¬альный и региональный (территориальный).
При индивидуальном франчайзинге, являющемся на¬иболее распространенным видом, лицензия (франшиза) продается на какой-либо один вид бизнеса.
При региональном франчайзинге создаются двух-, трехуровневые франчайзинговые структуры, действующие в определенном регионе (территории) и имеющие единое головное предприятие (единого франчайзера).
Региональный франчайзинг подразделяется на различ¬ные подвиды:
.франчайзинг с владением многими предприятиями — развивается из индивидуального франчайзинга. В этом варианте франчайзер и франчайзи заключают контракт на региональное развитие бизнеса, в соответствии с которым франчайзи имеет право открыть свои предприятия в опре¬деленном районе;
.субфранчайзинг — головное предприятие имеет кон¬тракт с франчайзи, который одновременно является субфранчайзером. Последний привлекает других франчайзи на основе контрактных отношений;
.развивающийся франчайзинг — отличается от субфранчайзинга тем, что низовые франчайзи связаны кон¬трактными отношениями как с субфранчайзером, так и с франчайзером. В соответствии с условиями контракта субфранчайзер обязуется подобрать и соответствующим обра¬зом обучить индивидуальных франчайзи, оказывать им практическую и методическую помощь и осуществлять контроль за их деятельностью. В то же время франчайзер выдает лицензию (франшизу) непосредственно индивиду¬альным франчайзи и имеет с ними прямые контрактные  отношения.
Система франчайзинга ориентирована на достижение ус¬пеха всеми ее участниками. Преимуществами для фран¬чайзера являются:
.выгоды от широкого и быстрого расширения бизнеса без больших финансовых затрат;
.возможность осуществления эффективного контроля над условиями реализации своей продукции и услуг;
.получение дохода в виде платежей роялти;
.получение дополнительной прибыли за счет сниже¬ния издержек производства на единицу продукции или ус¬луги в результате роста масштабов производства.
Участие в системе франчайзинга дает преимущества и франчайзи, такие, как:
.возможность стать и оставаться самостоятельным биз¬несменом;
.право вести свой бизнес под торговой маркой, имею¬щей хорошую репутацию на рынке;
.использование апробированной концепции бизнеса и маркетинга;
.возможность получения управленческих консульта¬ций от экспертов в соответствующей области;
.снижение затрат на рекламу за счет организации сов¬местной деятельности;
.получение услуг головной фирмы в организации на¬чального и последующего обучения.
Однако возможности реализации этих преимуществ за¬висят от многих условий — и в первую очередь от имиджа франчайзера на рынке, научно-технического уровня пере¬даваемой франчайзи технологии, качества производимых товаров (работ, услуг), характера спроса на эти товары и состояния конкурентной среды. Во всех случаях для при¬нятия решения об участии в системе франчайзинга или ее распространении на те или иные рынки и области пред¬принимательства необходима разработка бизнес-плана предполагаемой деятельности.
Основные положения законодательства о ком¬мерческой концессии. Правовые нормы коммерческой концессии установлены Гражданским кодексом РФ. В ос¬нову правоотношений ее участников положен договор ком¬мерческой концессии. По такому договору одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой сторо¬не (пользователю) за вознаграждение на срок или без ука¬зания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе пра¬во на фирменное наименование и (или) коммерческое обо¬значение правообладателя, охраняемую коммерческую ин¬формацию, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак об¬служивания и т. д.
Пользователь (франчайзи) выступает в деловом обороте самостоятельно (юридически), но в отношениях со своими потребителями действует как бы от имени правообладате¬ля (франчайзера). Последний, таким образом, расширяет границы своей деятельности без дополнительных затрат и с выгодой для себя. Более того, франчайзи в отношениях с потребителями фактически осуществляет рекламу фран-чайзера, так как подчеркивает аналогичность своих това¬ров (услуг) с товарами (услугами) головной фирмы. Заклю¬чая договор коммерческой концессии с известной, хорошо зарекомендовавшей себя фирмой, малое предприятие при¬обретает значительные преимущества вследствие того, что оно выходит на рынок в облике данной фирмы, использу¬ющей соответствующую технологию и обеспечивающей вы¬сокое качество результатов своей деятельности, и тем са¬мым создает и себе стабильный высокий спрос на произво¬димые товары (услуги).
Договор коммерческой концессии принципиально отли¬чается от лицензионного договора тем, что предприятие, приобретающее лицензию (лицензиат), не выступает на рынке в облике предприятия, предлагающего лицензию (лицензиара). Предприятие-лицензиат представляет товар от своего имени, хотя и производит его по лицензии.
Договор коммерческой концессии предусматривает ис¬пользование комплекса исключительных прав, деловой ре¬путации и коммерческого опыта правообладателя:
.в определенном объеме (может быть установлен, в ча¬стности, минимальный и (или) максимальный объем);
.на определенной территории или без ее указания;
.применительно к определенной сфере предпринима¬тельской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем по тех¬нологии франчайзера, производству работ, оказанию ус¬луг).
Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть, коммерческие организации и граждане, зарегистри¬рованные в качестве индивидуальных предпринимателей. Договор регистрируется в органе, осуществившем регист¬рацию правообладателя, а если последний зарегистрирован в иностранном государстве, — в органе, осуществившем регистрацию пользователя. Если в договоре предусматри¬вается использование объекта, охраняемого патентным за¬конодательством, то договор должен быть также зарегист¬рирован в соответствующем патентном органе.
Закон допускает различные формы вознаграждения правообладателю, такие, как фиксированные разовые или пе¬риодические платежи, отчисления от выручки, наценка на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи.
Коммерческая субконцессия. Договором коммерче¬ской концессии может быть предусмотрено право пользо¬вателя разрешать другим лицам использование предостав¬ленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре ком¬мерческой концессии. В договоре может быть предусмотре¬на обязанность пользователя предоставить в течение опре¬деленного срока определенному числу лиц право пользова¬ния указанными правами на условиях субконцессии.
При досрочном прекращении договора коммерческой концессии, заключенного на срок, и при расторжении до¬говора, заключенного без указания срока, права и обязан¬ности вторичного правообладателя по договору субкон¬цессии (субфранчайзинга) переходят к правообладателю (головному предприятию), если он не откажется от приня¬тия на себя прав и обязанностей по этому договору и если иное не предусмотрено договором коммерческой концес¬сии.
Субфранчайзер несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный франчайзеру действиями франчайзи (пользователя по договору субконцессии).
Обязанности и ответственность правообладате¬ля. Правообладатель имеет два вида обязанностей: он бе¬зусловно обязан и обязан, если договором не предусмотре¬но иное.
Правообладатель обязан:
.передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необхо¬димую пользователю для осуществления прав, предостав¬ленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по во¬просам, связанным с осуществлением этих прав;
.выдать пользователю предусмотренные договором ли¬цензии, обеспечив их оформление в установленном порядке. Если договором не предусмотрено иное, он обязан:
.обеспечить регистрацию договора коммерческой кон¬цессии;
.оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обуче¬нии и повышении квалификации работников;
.контролировать качество товаров (работ, услуг), про¬изводимых (выполняемых, оказываемых) пользователем.
Различна и ответственность правообладателя по предъ¬являемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг):
.он несет субсидиарную ответственность при несо¬ответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
.по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, по¬следний отвечает солидарно с пользователем.
Обязанности пользователя. К числу непременных обязанностей пользователе по договору коммерческой кон¬цессии относится обязанность:
.использовать фирменное наименование и (или) ком¬мерческое обозначение прЬвообладателя указанным в дого¬воре образом;
.обеспечивать соответствие качества производимых им товаров (работ, услуг) качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых непосредственно правообладателем;
.соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, спо¬собов и условий использования комплекса исключитель¬ных прав тому, как он используется правообладателем;
.оказывать покупателям (заказчикам) все дополни¬тельные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредст¬венно у правообладателя;

 
Схема 2.3. Алгоритм реализации хозяйственных правоотношений в коммерческой концессии
 
.не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммер¬ческую информацию;
.предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
.информировать покупателей (заказчиков) о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
Алгоритм реализации хозяйственных правоотношений в коммерческой концессии показан на схеме 2.3.
Ограничения прав сторон. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон, не противоречащие антимонопольному законода¬тельству, в том числе обязательства правообладателя:
.не предоставлять другим лицам аналогичные ком¬плексы исключительных прав для их использования на за¬крепленной за пользователем территории;
.воздерживаться от собственной аналогичной деятель¬ности на этой территории;
обязательства пользователя:
.не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерче¬ской концессии в отношении предпринимательской дея¬тельности, осуществляемой пользователем с использовани¬ем принадлежащих правообладателю исключительных прав;
.отказаться от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциаль¬ных конкурентов) правообладателя;
.согласовывать с правообладателем место расположе¬ния коммерческих помещений, используемых при осуще¬ствлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Правообладатель не вправе требовать от пользователя продажи товаров (выполнения работ или оказания услуг) только определенному кругу лиц либо исключительно по¬купателям, имеющим место нахождения (место жительст¬ва) на определенной территории. Условия договора, приво¬дящие к таким ограничениям, являются ничтожными.
Заключение договора на новый срок. Пользова¬тель, надлежащим образом исполнявший свои обязатель¬ства, имеет право заключить договор коммерческой кон¬цессии на новый срок на тех же условиях. Правообладатель вправе отказать в заключении договора на новый срок только при условии, что в течение 3 лет он не будет за¬ключать аналогичные договоры с другими лицами или со¬глашаться на заключение аналогичных договоров субкон¬цессии на территории, где действовал прежний договор. Если правообладатель решит в этот срок заключить подоб¬ный договор, он обязан сделать предложение прежнему пользователю либо возместить ему все возможные убытки, в том числе и упущенную выгоду.
Такая правовая норма ориентирует стороны по догово¬ру коммерческой концессии на длительное сотрудничест¬во, что является одним из основных условий привлече¬ния инвестиций в деятельность, обусловленную догово¬ром.
Законодательством установлено, что при заключении нового договора с тем же пользователем его условия долж¬ны быть не менее благоприятны для пользователя, чем ус¬ловия прекратившегося договора. Обоснованность такой нормы вызывает сомнение, так как условия договора долж¬ны зависеть не только от интересов пользователя, но и от интересов правообладателя, а также от состояния рынка. Более обосновано правило: условия нового договора долж¬ны быть в равной степени благоприятны как для пользова¬теля, так и для правообладателя.
Правила сохранения, изменения и прекращения дого¬вора коммерческой концессии в различных ситуациях при¬водятся в табл. 2.4.
Следует заметить, что правило, приведенное в п. 2 этой таблицы, установлено в предположении неизбежного ухуд¬шения условий договора для пользователя в результате из¬менения правообладателем своего фирменного наименова¬ния или коммерческого обозначения. Однако такое пред¬положение нельзя признать обоснованным: эти изменения могут создать и более благоприятные условия для пользо¬вателя (например, правообладатель стал дочерним пред¬приятием более известной фирмы и принял ее наименова¬ние). Очевидно, что в этом случае правообладатель обосно¬ванно может потребовать от пользователя повышения воз¬награждения по договору.
Таблица 2.4.
 

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
1. На чем основывается, что определяет и что регули¬рует гражданское законодательство, используемое в хозяйственном праве?
2. Какие источники права, помимо законодательных ак¬тов, используются для регулирования хозяйственных отношений? В чем преимущество такого применения?
3. Назовите основные источники возникновения граж¬данских прав.
4. Каким образом осуществляется защита гражданских прав?
5. Охарактеризуйте критерии предприятия предприни¬мательского типа.
6. Дайте характеристику предпринимательских реак¬ций: их цели, мотивы, глубина изменений, основные факторы.
7.Что такое предпринимательский риск? Каковы мотивы и функции предпринимательского риска?
8. Дайте понятие юридического лица. Раскройте сущность основных правил создания, реорганизации и лик¬видации юридического лица.
9. Дайте классификацию юридических лиц.
10. В чем особенности способов действия хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ?
11. Дайте определение простого товарищества.
12. Что признается вкладом товарища в простое това¬рищество?
13. Каков порядок покрытия расходов и убытков, связан¬ных с совместной деятельностью товарищей?
14. В каких случаях прекращается договор простого то¬варищества?
15. В чем сущность франчайзинга?
16. Назовите основные виды франчайзинга и дайте им
характеристику.
17. Перечислите основные типы, франчайзинга. Дайте им
характеристику.
18. В чем преимущества франчайзера как участника си¬стемы франчайзинга?
19. В чем преимущества франчайзи как участника сис¬темы франчайзинга?
20. S чем сущность коммерческой субконцессии?
21. Что относится к обязанностям правообладателя и обязанностям пользователя?

ГЛАВА 3
ВЕЩНЫЕ И ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ ПРАВА В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ПРАВООТНОШЕНИЯХ

Субъекты хозяйственных правоотношений имеют вещ¬ные и обязательственные права. Вещные права опреде¬ляются правом собственности на принадлежащее им имущество; обязательственные права — обязательствами, которые субъекты приняли на себя, вступая в хозяйствен¬ные отношения.
Вещные и обязательственные права юридических лиц установлены Гражданским кодексом.

§ 3.1. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ДРУГИЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА

В Российской Федерации признаются частная, государст¬венная, муниципальная и другие формы собственнос¬ти, в частности общая (совместная и долевая) собствен¬ность.
Права всех собственников защищаются равным обра¬зом.
Нормы и институты права собственности представлены на схеме 3.1. Рассмотрим их содержание.
Содержание права собственности. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряже¬ния своим имуществом. Это абсолютные вещные право¬отношения.
Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые дейст¬вия, не противоречащие закону и иным правовым актам и две нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в соб¬ственность другим лицам, передавать им, оставаясь собст¬венником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

 
С х е м а 3.1. Нормы и институты права собственности

Владение, пользование и распоряжение землей и други¬ми природными ресурсами в той мере, в какой их оборот допускается законом, осуществляются их собственником свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов других лиц.
Собственник может передать свое имущество в довери¬тельное управление другому лицу (доверительному управ¬ляющему). Передача имущества не влечет перехода права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица.
Полученное от собственника имущества право хозяйст¬венного ведения, оперативного управления, аренды созда¬ет абсолютно-относительные вещные правоотношения. Они «абсолютны» потому, что субъект такого права исполь¬зует имущество независимо от других субъектов хозяйст¬вования, кроме собственника, с которым он состоит в от¬носительных правоотношениях.
Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества и риск его случайной гибели или случай¬ного повреждения, если иное не предусмотрено законом или договором.
В собственности граждан и юридических лиц может на¬ходиться любое имущество, за исключением отдельных ви¬дов имущества, которое в соответствии с законом не мо¬жет им принадлежать.
Количество и стоимость имущества, находящегося в соб¬ственности граждан и юридических лиц, не ограничивают¬ся, за исключением случаев, когда такие ограничения ус¬тановлены законом.
Коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, члена¬ми), а также имущества, приобретенного этими юридичес¬кими лицами.
Приобретение права собственности. Право собст¬венности на новую вещь, изготовленную или созданную ли¬цом для себя с соблюдением закона и иных правовых ак¬тов, приобретается этим лицом.
Право собственности на плоды, продукцию, доходы, по¬лученные в результате использования имущества, при¬надлежит лицу, использующему это имущество, если иное не предусмотрено законом.
Право собственности на имущество, которое имеет соб¬ственника, может быть приобретено другим лицом на ос¬новании договора купли-продажи, мены. дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.
В случае реорганизации юридического лица право соб¬ственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам — правопреемникам реорганизован¬ного юридического лица.
Право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее го¬сударственной регистрации, возникает с момента такой ре¬гистрации.
Переработка. Если иное не предусмотрено договором, право собственности на новую движимую вещь, изготов¬ленную лицом путем переработки не принадлежащих ему материалов, приобретается собственником материалов, то есть заказчиком. При этом заказчик обязан возместить предприятию стоимость переработки.
Однако если стоимость переработки существенно превы¬шает стоимость материалов, право собственности на новую вещь приобретает лицо, которое, действуя добросовестно, осуществило переработку для себя, то есть в этом случае предприятие-изготовитель может распоряжаться продукци¬ей как собственник, возместив заказчику стоимость мате¬риалов. Таким образом, заказчик должен оценить риск по¬тери сырья в натуре, если стоимость переработки высока.
Собственник материалов, утративший их в результате недобросовестных действий лица, осуществившего перера¬ботку, вправе требовать передачи новой вещи в его собст¬венность и возмещения причиненных ему убытков (стои¬мости материалов и упущенной выгоды).
Этой нормой закон наказывает изготовителя недоброка¬чественной продукции.
Момент возникновения права собственности у приобретателя по договору. Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или догово¬ром.
В случаях, когда отчуждение имущества подлежит го¬сударственной регистрации, право собственности у приоб¬ретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.
Передачей признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобрета¬телю вещей, отчужденных без обязательства доставки.
Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица.
Если к моменту заключения договора об отчуждении ве¬щи она уже находится во владении приобретателя, вещь признается переданной ему с этого момента.
К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее.
Прекращение права собственности. Право собст¬венности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом.
Изъятие имущества путем обращения взыскания на не¬го по обязательствам собственника производится на осно¬вании решения суда, если иной порядок обращения взыс¬кания не предусмотрен законом или договором.
Гражданский кодекс РФ содержит ряд других норм по прекращению права собственности, в том числе если:
.на имущество обращается взыскание;
.имущество в силу закона не может принадлежать дан¬ному лицу;
.на приобретение имущества необходимо особое разре¬шение;
.недвижимое имущество находится на земельном уча¬стке, изымаемом для государственных нужд.
Общая собственность. Имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности.
Имущество может находиться в общей собственности с определением доли каждого из собственников в праве соб¬ственности (долевая собственность) или без определения таких долей (совместная собственность), когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество.
Общая собственность возникает на имущество, которое не может быть разделено без изменения его назначения (неделимые вещи) либо не подлежит разделу в силу зако¬на, и на делимое имущество в случаях, предусмотренных законом или договором.
По соглашению участников совместной собственности, а при недостижении согласия — по решению суда на общее имущество может быть установлена долевая собственность этих лиц.
Если доли участников долевой собственности не могут быть определены на основании закона и не установлены соглашением всех ее участников, доли считаются равны¬ми.
Соглашением всех участников долевой собственности может быть установлен порядок определения и изменения их долей в зависимости от вклада каждого из них в обра¬зование и приращение общего имущества.
Участник долевой собственности, осуществивший за свой счет с соблюдением установленного порядка исполь¬зования общего имущества неотделимые улучшения этого имущества, имеет право на соответствующее увеличение своей доли в праве на общее имущество. Отделимые улуч¬шения общего имущества, если иное не предусмотрено со¬глашением участников долевой собственности, поступают в собственность того из участников, который их произвел.
Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее уча¬стников.
Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в за¬лог свою долю либо распорядиться ею иным образом с со¬блюдением при ее возмездном отчуждении правил прода¬жи доли в общей собственности.
Владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия — в по¬рядке, устанавливаемом судом.
Участник долевой собственности имеет право на предоставление в его владение и пользование части общего иму¬щества, соразмерной его доле, а при невозможности этого вправе требовать от других участников, владеющих и поль¬зующихся имуществом, приходящимся на его долю, соот¬ветствующей компенсации.
Плоды, продукция и доходы от использования имуще¬ства, находящегося в долевой собственности, поступают в состав общего имущества и распределяются между участ¬никами долевой собственности соразмерно их долям, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
Каждый участник долевой собственности обязан сораз¬мерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издерж¬ках по его содержанию и сохранению.
Преимущественное право покупки. При продаже доли постороннему лицу остальные участники долевой соб¬ственности имеют преимущественное право покупки про¬даваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публич¬ных торгов.
Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственнос¬ти на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество в течение 10 дней со дня извещения, продавец вправе продать свою долю лю¬бому лицу.
Гражданский кодекс РФ содержит и некоторые другие преимущества права покупки, например право обращения в суд при нарушении установленных преимуществ.
Раздел имущества, находящегося в долевой соб¬ственности, и выдел из него доли. Имущество, нахо¬дящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними.
Участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества.
При недостижении соглашения о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли участник до¬левой собственности вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества.
Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, вы¬деляющийся собственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками долевой собст¬венности.
Несоразмерность имущества, выделяемого в натуре уча¬стнику долевой собственности, его доле в праве собствен¬ности устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией.
Выплата участнику долевой собственности остальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в на¬туре допускается с его согласия. В случаях, когда доля соб¬ственника незначительна, не может быть реально выделе¬на и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого собственника обязать остальных участников долевой собственности выплатить ему компенсацию.
Владение, пользование и распоряжение имуще¬ством, находящимся в совместной собственности. Участники совместной собственности, если иное не пре¬дусмотрено соглашением между ними, сообща владеют и пользуются общим имуществом.
Распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех участни¬ков, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается сделка по распоряжению имуще¬ством.
Каждый из участников совместной собственности вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом, если иное не вытекает из соглашения всех участников. Со¬вершенная одним из участников совместной собственности сделка, связанная с распоряжением общим имуществом, может быть признана недействительной по требованию ос¬тальных участников по мотивам отсутствия у участника, совершившего сделку, необходимых полномочий только в случае, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об этом.
Эти правила применяются постольку, поскольку для от¬дельных видов совместной собственности законами не ус¬тановлено иное.
Раздел общего имущества между участниками совмест¬ной собственности, а также выдел доли одного из них мо¬гут быть осуществлены после предварительного определе¬ния доли каждого из участников в праве на общее имуще¬ство.
При разделе общего имущества и выделе из него доли, если иное не предусмотрено законом или соглашением уча¬стников, их доли признаются равными.
Обращение взыскания на долю в общем иму¬ществе. Кредитор участника долевой или совместной соб¬ственности при недостаточности у собственника другого имущества вправе предъявить требование о выделе доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыс¬кания.
Если в таких случаях выделение доли в натуре невоз¬можно либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным уча¬стникам общей собственности по цене, соразмерной рыноч¬ной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.
В случае отказа остальных участников общей собствен¬ности от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должни¬ка в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.
Приобретение и прекращение права хозяйствен¬ного ведения и права оперативного управления. Право хозяйственного ведения или право оперативного уп¬равления имуществом, в отношении которого собственни¬ком принято решение о закреплении за унитарным пред¬приятием или учреждением, возникает у этого предприя¬тия или учреждения с момента передачи имущества.
Плоды, продукция и доходы от использования имущест¬ва, находящегося в хозяйственном ведении или оператив¬ном управлении, а также имущество, приобретенное уни¬тарным предприятием или учреждением по договору или иным основаниям, поступают в хозяйственное ведение или оперативное управление предприятия или учреждения.
Защита права собственности и других вещных прав. Собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения.
Если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобре¬тателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собствен¬ником во владение, либо похищено у того или другого, ли¬бо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.
Если имущество приобретено безвозмездно от лица, ко¬торое не имело права его отчуждать, собственник вправе истребовать имущество во всех случаях.
Деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не мо¬гут быть истребованы от добросовестного приобретателя.
При истребовании имущества из чужого незаконного владения собственник вправе также потребовать от лица, которое знало или должно было знать, что его владение незаконно (недобросовестный владелец), возврата или воз¬мещения всех доходов, которые это лицо извлекло или должно было извлечь со времени, когда он узнал или дол¬жен был узнать о неправомерности владения или получил повестку по иску собственника о возврате имущества.
Владелец, как добросовестный, так и недобросовестный, в свою очередь вправе требовать от собственника возмеще¬ния произведенных им необходимых затрат на имущество с того времени, с которого собственнику причитаются до¬ходы от имущества.
Добросовестный владелец вправе оставить за собой про¬изведенные им улучшения, если они могут быть отделены без повреждения имущества. Если такое отделение улучше¬ний невозможно, добросовестный владелец имеет право тре¬бовать возмещения произведенных на улучшение затрат, но не свыше размера увеличения стоимости имущества.

§ 3.2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ПРАВООТНОШЕНИЯХ
Обязательственное право — это совокупность правовых норм и правовых институтов, регулирующих граждан¬ские (в том числе хозяйственные) правоотношения, возни¬кающие из договоренности сторон, принимающих на себя определенные обязательства и приобретающих в связи с этим определенные права. Нормы и институты обязатель¬ственного права представлены на схеме 3.2.
Понятие и стороны обязательства. В силу обяза¬тельства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие (как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п.) либо воздержаться от определенного действия, а кре¬дитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
Обязательства возникают из договора вследствие причи¬нения вреда и из иных оснований, предусмотренных зако¬нодательством.
В обязательстве в качестве каждой из его сторон — кре¬дитора или должника — могут участвовать одно или одно¬временно несколько лиц.
Если каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой сто¬роны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.
 
С х е м а 3.2. Нормы и институты обязательственного права

§ 3.2.1. Исполнение обязательств
Обязательства должны исполняться надлежащим обра¬зом в соответствии с условиями обязательства и тре¬бованиями закона, иных правовых актов, а при отсутст¬вии таких условий и требований — в соответствии с обы¬чаями делового оборота или иными обычно предъявляе¬мыми требованиями.
Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односто¬ронний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской дея¬тельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных договором, если оное не вытекает из закона или существа обязательства.
Кредитор вправе не принимать исполнения обязатель¬ства по частям, если иное не предусмотрено законом, ины¬ми правовыми актами, условиями обязательства и не вы¬текает из обычаев делового оборота или существа обяза¬тельства.
Если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обяза¬тельства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение прини¬мается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.
Иснолнение обязательства может быть возложено долж¬ником на третье лицо, если из закона, иных правовых ак¬тов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предло¬женное за должника третьим лицом.
Третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требова¬ние кредитора без согласия должника. В этом случае к тре¬тьему лицу переходят права кредитора по обязательству.
Срок исполнения обязательства определяется условия¬ми обязательства:

Досрочное исполнение обязательств, связанных с осу¬ществлением его сторонами предпринимательской деятель¬ности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.
Место исполнения обязательств. Если место испол¬нения не определено законом, иными правовыми актами или договором, не явствует из обычаев делового оборота или су¬щества обязательства, исполнение должно быть произведено:
.по обязательству передать земельный участок, зда¬ние, сооружение или другое недвижимое имущество — в месте нахождения имущества;
.по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, — в месте сдачи иму¬щества первому перевозчику для доставки его кредитору;
.по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество — в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно креди¬тору в момент возникновения обязательства;
.по денежному обязательству — в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо — в месте его на¬хождения в момент возникновения обязательства; если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил ме¬сто жительства или место нахождения и известил об этом должника — в новом месте жительства или нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, свя¬занных с переменой места исполнения.
Валюта денежных обязательств. Денежные обяза¬тельства должны быть выражены в рублях.
В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалент¬ной определенной сумме в иностранной валюте, или в ус¬ловных денежных единицах (ЭКЮ, «специальных правах заимствования» и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу со¬ответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его опре¬деления не установлены законом или соглашением сто¬рон.
Использование иностранной валюты, а также платеж¬ных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Российской Федерации по обяза¬тельствам допускается в случае, в порядке и на условиях, определенных законом.
Очередность погашения требований. Сумма про¬изведенного платежа, недостаточная для исполнения де¬нежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем — проценты, а в остав¬шейся части — основную сумму долга.
Должнику, обязанному передать кредитору одно или другое имущество либо совершить одно из двух или не¬скольких действий, принадлежит право выбора, если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное.
Если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов име¬ет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное.
Солидарные обязательства. Солидарная обязан¬ность (ответственность) или солидарное требование возни¬кает, если солидарность обязанности или требования пред¬усмотрена договором или установлена законом, в частнос¬ти при неделимости предмета обязательства.
Обязанности нескольких должников по обязательст¬ву, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.
При солидарной обязанности должников кредитор впра¬ве требовать исполнения как от всех должников совмест¬но, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.
Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.
Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.
В случае солидарной обязанности должник не вправе выдвигать против требования кредитора возражения, осно¬ванные на таких отношениях других должников с креди¬тором, в которых данный должник не участвует.
Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от ис¬полнения кредитору.
Если иное не вытекает из отношений между солидар¬ными должниками:
1) должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должни¬кам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого;
2) неуплаченное одним из солидарных должников долж¬нику, исполнившему солидарную обязанность, падает в рав¬ной доле на этого должника и на остальных должников.
Данные правила применяются соответственно при пре¬кращении солидарного обязательства зачетом встречного требования одного из должников.
Солидарные требования. При солидарности требо¬вания любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме.
До предъявления требования одним из солидарных кре¬диторов должник вправе исполнять обязательство любо¬му из них по своему усмотрению.
Должник не вправе выдвигать против требования одно¬го из солидарных кредиторов возражения, основанные на таких отношениях должника с другим солидарным креди¬тором, в которых данный кредитор не участвует.
Исполнение обязательства полностью одному из соли¬дарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам.
Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отно¬шений между ними.
Исполнение обязательства внесением долга в депо¬зит. Должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, ус¬тановленных законом, в депозит суда, если обязательство не может быть исполнено должником вследствие:
1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;
2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;
3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;
4) уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.
Внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда считается исполнением обязательства. Нотариус или суд, в депозит которого внесены деньги или ценные бумаги, извещает об этом кредитора.
Встречное исполнение обязательств. Встречным при¬знается исполнение обязательства одной из сторон, кото¬рое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.
В случае непредоставления обязанной стороной обус¬ловленного договором исполнения обязательства либо на¬личия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установлен¬ный срок, сторона, на которой лежит встречное исполне¬ние, вправе приостановить исполнение своего обязатель¬ства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.
Если обусловленное договором исполнение обязательст¬ва произведено не в полном объеме, сторона, на которой ле¬жит встречное исполнение, вправе приостановить исполне¬ние своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.
Если встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обуслов¬ленного договором исполнения своего обязательства, эта сторона обязана предоставить такое исполнение.
§ 3.2.2. Обеспечение исполнения обязательств
Исполнение обязательств может обеспечиваться неу¬стойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или дого¬вором (схема 3.3).
 
С х е м а 3.3. Способы обеспечения исполнения обязательств

Выбор способа обеспечения исполнения обязательства во многом зависит от существа самого обязательства. На¬пример, для обязательств, вытекающих из договоров под¬ряда, банковского счета, предпочтительнее использовать неустойку, так как интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной суммы, а в достижении определенного результата. Для обязательств, возникающих из договора займа, кредитного договора и т. п., лучше ис¬пользовать такие способы обеспечения обязательств, как залог, банковская гарантия, поручительство.
Неустойка. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, ко¬торую должник обязан уплатить кредитору в случае неис¬полнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Смысл возмещения убытков также состоит в необходи¬мости для должника уплатить кредитору определенную сумму. Но у неустойки имеются значительные преимуще¬ства перед возмещением убытков. Причинение убытков на¬до доказывать, а это не всегда возможно и не всегда про¬сто.
Широкое применение неустойки в целях обеспечения договорных обязательств целесообразно прежде всего пото¬му, что она представляет собой удобное средство упрощенной компенсации потерь кредитора. Это достаточно гибкий способ обеспечения интересов кредитора, поскольку у сто¬рон договора есть возможность выбора того, что в наиболь¬шей степени подходит специфике их взаимоотношений.
Неустойка бывает двух видов: пеня и штраф. Пеня ус¬танавливается на случай просрочки исполнения и опреде¬ляется в процентах по отношению к сумме обязательства, не исполненного в установленный срок. Она взыскивается непрерывно, нарастающим итогом. Штраф — неоднократ¬но взыскиваемая неустойка. Иногда он устанавливается в твердой сумме. Чаще всего штраф выражается в процен¬тах или иной пропорции к определенной величине.
В зависимости от сочетания неустойки с возмещением убытков различают четыре вида неустойки: зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную. Зачетная неустойка является правилом, а остальные три — исклю¬чениями и поэтому могут применяться только при усло¬вии, если на этот счет содержится специальное указание в законе или договоре.
При зачетной неустойке должник обязан возместить причиненные убытки, но только в той части, которая не покрыта неустойкой. Данный вид неустойки чаще всего применяется при нарушении различных обязательств сто¬рон по договорам поставки и строительного подряда.
Штрафная неустойка означает, что кредитор вправе требовать возмещения причиненных убытков в полной сум¬ме сверх неустойки. Этот вид неустойки применяется, в частности, когда допущены наиболее грубые нарушения договора поставки: недопоставка или поставка недоброка¬чественной или некомплектной продукции.
Сущность исключительной неустойки состоит в том, что кредитор не имеет права на возмещение убытков сверх и помимо неустойки. Исключительная неустойка распро¬странена в отношениях клиентов с транспортными органи¬зациями, почтой и т. п.
При альтернативной неустойке у кредитора есть воз¬можность выбора между неустойкой и возмещением убыт¬ков. Если кредитор изберет неустойку, он тем самым утра¬чивает право на возмещение убытков.
Предпочтение неустойки объясняется, как правило, тем, что расчет убытков может быть осложнен необходи¬мостью доказать их размер, а неустойка определена зара¬нее и не требует доказательств. Применяться альтернативная неустойка может, например, в отношениях между арендатором и арендодателем.
Соглашение о неустойке должно быть совершено в пись¬менной форме независимо от формы основного обязатель¬ства.
Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, которая определена законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашени¬ем сторон.
Размер законной неустойки может быть увеличен согла¬шением сторон, если закон этого не запрещает.
Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе умень¬шить неустойку.
Залог. Сущность залога состоит в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) в случае неисполнения должником этого обязательства имеет преимущественное перед другими кредиторами право получить удовлетворение из стоимости заложен¬ного имущества. Залогодержатель имеет также право по¬лучить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного иму¬щества. Таким образом, залог является инструментом пер¬воначальной защиты предпринимателя от недобросовест¬ного контрагента.
Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за ис¬ключением имущества, изъятого из оборота. Следует отме¬тить, что при ипотеке предприятия право залога распрост¬раняется на все входящее в его состав имущество, вклю¬чая права требования и исключительные права, то есть фактически происходит залог и его нематериальных акти¬вов (права на фирменное наименование, товарный знак, производственную или торговую марку, патенты, лицен¬зии, ноу-хау и т. п.).
Виды залога в зависимости от предмета залога и места нахождения заложенного имущества показаны на схеме 3.4.
Принимая во внимание, что в предпринимательских от¬ношениях в качестве основного предмета залога применя¬ется недвижимость и другое имущество (например, товары в обороте), используемое для предпринимательской дея¬тельности, ГК РФ установил в качестве общего правила за лог имущества без передачи его залогодержателю
 
С х е м а 3.4

 Это иму¬щество должно использоваться залогодателем и приносить ему доходы, за счет которых он будет расплачиваться со своими кредиторами, включая и залогодержателя.
При закладе залогодержатель, как правило, сохраняет за собой по отношению к заложенному имуществу все три правомочия: владение, пользование и распоряжение. Вла¬деть и пользоваться имуществом он должен так, чтобы ценность этого имущества не уменьшилась, а распоряжаться может только при условии, если на приобретателя будет переведен долг с сохранением обеспечивающего долг зало¬га. Возможности залогодателя при закладе, связанные с распоряжением заложенным имуществом, ограничены: вещь остается у залогодателя под замком и печатью зало¬годержателя либо с наложением знаков, свидетельствую¬щих о закладе.
Если предметом залога являются ценные бумаги (обли¬гации, чеки, векселя, акции, складские свидетельства, вар¬ранты, закладные и пр.), они могут быть переданы как за¬логодержателю, так и третьим лицам, либо в депозит но¬тариальной конторы. Рассмотрим особенности использова¬ния в качестве предмета залога складских свидетельств и закладных.
Привлекательность складских свидетельств как инст¬румента, опосредующего залоговые отношения, связана с тем, что они по определению являются «обеспеченными» ценными бумагами и не могут быть выданы товарным складом, если не было передачи товара на хранение. При заключении договора залога с применением данных цен¬ных бумаг стороны должны в этом договоре указать, что именно находится в залоге, на что обращать взыскание и что распродавать с публичных торгов — сам товар или цен¬ные бумаги. Однако такая детализация и уточнение воли сторон уместны лишь в случае простого складского свиде¬тельства и двойного складского свидетельства, не разде¬ленного на складское и залоговое. Если же в залоге участ¬вует складское свидетельство, отделенное от залогового, то говорить о залоге товара при передаче в залог этого свиде¬тельства неправомерно. Для такого случая ГК РФ предус¬матривает особые правила: залог товара, помещенного на хранение под выданное двойное складское свидетельство, организуется путем отделения залогового свидетельства (варранта) и вручения его залогодержателю. В этой ситуа¬ции будет иметь место залог товарного наполнения, и в случае осуществления залоговых прав взыскание будет об¬ращено именно на находящийся на складе товар. Основа¬нием для отделения варранта и вручения его залогодержа¬телю является договор залога в отношении хранимого на складе товара, а посредством ценной бумаги лишь удосто¬веряются права залога, вытекающие из этой сделки. Если не было сделки залога, то и отделение варранта неправо¬мерно.
Двойное складское свидетельство используется, как пра¬вило, при залоговом обеспечении банковского кредита, коммерческого кредита и реструктуризации кредиторской задолженности. В договоре о предоставлении банковского кредита заемщик и банк должны указать, что обязательст¬ва заемщика по возврату кредита и уплате процентов по нему обеспечиваются залогом товара, помещенного на хра¬нение под выданное складское свидетельство. Право зало¬га здесь удостоверяется с помощью залогового свидетельст¬ва, которое отделяется от двойного свидетельства и вруча¬ется банку по первой передаточной надписи. В случаях, когда стороны предусматривают отсрочку части платежа за товар при его перепродаже (одна из форм коммерческо¬го кредита), продавец товара продает не реальный товар, а складское свидетельство, оставляя залоговое у себя. До тех пор, пока держатель складской части не оплатит сумму коммерческого кредита, ему не возвращается варрант и он не имеет возможности востребовать товар со склада. В слу¬чае, когда держатель двойного складского свидетельства имеет просроченную задолженность перед кредиторами, за¬логом обеспечивается эта задолженность. При этом сторо¬ны договариваются об отсрочке платежа и приостановле¬нии штрафных санкций. Составляется самостоятельный договор залога (договор реструктуризации), в силу которо¬го неисполненное денежное обязательство обеспечивается залогом товара (кредитору вручается залоговое свидетель¬ство). Чтобы складская часть, остающаяся в распоряже¬нии должника, не потеряла своей стоимости, необходимо, чтобы стоимостная оценка товара, помещенного на хране¬ние, была бы выше, чем сумма задолженности, обеспечен¬ная залогом этого товара. Так же можно проводить рест¬руктуризацию задолженности любого происхождения (ком¬мерческой, налоговой, задолженности перед внебюджетны¬ми фондами и т. п.).
Понятие закладной введено Федеральным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Закладная предоставляет ее собственнику право требовать исполнения обязательст¬ва, обеспеченного залогом недвижимости, и в случае невы¬полнения получить удовлетворение из стоимости заложен¬ного имущества. Являясь ценной бумагой (имуществом), закладная сама может являться предметом залога. Особен¬ностью залога закладной является ограничение: законный владелец закладной вправе заложить ее только в обеспече¬ние своего обязательства или обязательства первоначаль¬ного владельца закладной. Закон предоставляет сторонам два варианта передачи закладной в залог:
1. Закладная передается залогодержателю закладной без проставления на ней каких-либо передаточных надпи¬сей. В этом случае при неисполнении обязательства, обес¬печенного залогом закладной, ипотечный залогодержатель обязан по требованию залогодержателя закладной передать ему свои права по закладной. Полученные в результате ре¬ализации этих прав суммы залогодержатель закладной обя¬зан направить на погашение обязательства, обеспеченного залогом закладной, а оставшуюся сумму — на погашение долга по обязательству, послужившему основанием выда¬чи закладной.
2. Для передачи в залог на закладной делается специ¬альная передаточная надпись, предоставляющая право за¬логодержателю закладной по истечении указанного срока продать закладную с тем, чтобы удержать из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогом обязательства.
Рассматриваемый институт права (залог) содержит сле¬дующие нормы:
1. Залог возникает в силу договора, а также на осно¬вании закона при наступлении указанных в нем обстоя¬тельств.
Залогодателем может быть как сам должник, так и тре¬тье лицо.
Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения.
Залогодателем права может быть лицо, которому при¬надлежит закладываемое право.
Залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия ее собственника или лица, имею¬щего на нее право хозяйственного ведения.
Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за ис¬ключением имущества, изъятого из оборота.
Предприятия, за которыми государственное имущество (в том числе нематериальные активы, включая счета деби¬торской задолженности) закреплено на основе полного хо¬зяйственного ведения, а также учреждения, зарегистриро¬ванные в качестве предпринимателей, за которыми госу¬дарственное имущество закреплено на правах оперативно¬го управления, осуществляют залог с согласия комитета по управлению государственным имуществом.
Согласие комитета по управлению имуществом на пере¬дачу в залог товаров, находящихся в обороте или перера¬ботке, авторских прав, патентов и технологий не требуется.
Договор о залоге государственного имущества в том числе залоге государственного предприятия в целом, под¬лежит государственной регистрации.
Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечи¬вает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты; неустойку — воз¬мещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержа¬теля на содержание заложенной вещи и расходов по взыс¬канию.
Заложенное имущество остается у залогодателя, ес¬ли иное не предусмотрено договором.
Имущество, на которое установлена ипотека (недвижи¬мое имущество вместе с соответствующим земельным уча¬стком, переданное в залог в целях получения ипотечной ссуды), а также заложенные товары в обороте залогодер¬жателю не передаются.
При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное.
В договоре о залоге должны быть указаны предмет зало¬га и его оценка, существо, размер и срок исполнения обя¬зательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме.
Договор об ипотеке, а также договор о залоге движимо¬го имущества или прав на имущество в обеспечение обяза¬тельств по договору подлежат нотариальному удостовере¬нию.
Договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в по¬рядке, установленном для регистрации сделок с соответст¬вующим имуществом.
Залог автотранспортных средств подлежит регистрации по особым правилам в Госавтоинспекции.
2. Залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обя¬зан, если иное не предусмотрено законом или договором:
а) страховать за счет залогодателя заложенное имуще¬ство от риска утраты и повреждения;
б) принимать меры, необходимые для обеспечения его сохранности;
в) немедленно уведомлять другую сторону о возникно¬вении угрозы утраты или повреждения заложенного иму¬щества.
Залогодатель несет риск случайной гибели или случай¬ного повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге. Залогодержатель отве¬чает за полную или частичную утрату или повреждения переданного ему предмета залога, если не докажет, что мо¬жет быть освобожден от ответственности.
3. Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено до¬говором и не вытекает из существа залога:
а) пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и дохо¬ды;
б) отчуждать с согласия залогодержателя предмет за¬лога, передавать его в аренду или безвозмездное пользова¬ние другому лицу либо иным образом распоряжаться им.
Залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случаях, предусмотренных дого¬вором, регулярно представляя залогодателю отчет о поль¬зовании. По договору на залогодержателя может быть воз¬ложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя.
4. Взыскание на заложенное имущество для удовлет¬ворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязатель¬ства по обстоятельствам, за которые он отвечает.
Требования залогодержателя (кредитора) удовлетворя¬ются из стоимости заложенного недвижимого имущества по решению суда или без обращения в суд на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения осно¬ваний для обращения взыскания на предмет залога.
Требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного движимого имущества по решению суда, ес¬ли иное не предусмотрено соглашением залогодателя с за¬логодержателем. Однако на предмет залога, переданный залогодержателю, взыскание может быть обращено в по¬рядке, установленном договором о залоге.
Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, когда:
1) для заключения договора о залоге требовалось согла¬сие или разрешение другого лица или органа;
2) предметом залога является имущество, имеющее зна¬чительную историческую, художественную или иную куль¬турную ценность для общества;
3) залогодатель отсутствует и установить место его на¬хождения невозможно.
5. Реализация (продажа) заложенного имущества, на которое обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процес¬суальным законодательством.
По просьбе залогодателя суд вправе в решении об обра¬щении взыскания на заложенное имущество отсрочить его продажу с публичных торгов на срок до одного года. От¬срочка не затрагивает прав и обязанностей сторон по обя¬зательству и не освобождает должника от возмещения воз¬росших за время отсрочки убытков кредитора и неустой¬ки.
Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна, залогодержатель имеет право по¬лучить недостающую сумму из прочего имущества долж¬ника. Если эта сумма превышает размер обеспеченного за¬логом требования, разница возвращается залогодателю.
Должник и залогодатель, являющийся третьим лицом, вправе в любое время до продажи предмета залога прекра¬тить обращение на него взыскания и его реализацию, ис¬полнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено.
6. Залогодержатель вправе потребовать досрочного ис¬полнения обеспеченного залогом обязательства в случаях:
а) если предмет залога выбыл из владения залогодате¬ля, у которого он был оставлен, не в соответствии с усло¬виями договора о залоге;
б) нарушения залогодателем правил о замене предмета залога;
в) утраты предмета залога по обстоятельствам, за кото¬рые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не вос¬пользовался правом замены.
 Залогодержатель вправе потребовать досрочного испол¬нения обеспеченного залогом обязательства, а если его тре¬бование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога в случаях:
а) нарушения залогодателем правил о последующем за¬логе;
б) невыполнения залогодателем обязанностей по содер¬жанию и обеспечению сохранности заложенного имущест¬ва;
в) нарушения залогодателем правил о распоряжении за¬ложенным имуществом.
7. Залог прекращается:
а) с прекращением обеспеченного залогом обязательст¬ва;
б) по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем обязанностей по содержанию и обеспе¬чению сохранности имущества;
в) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом восстановления или замены предмета залога;
г) в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказа¬лась невозможной.
О прекращении ипотеки должна быть сделана отметка в реестре, в котором зарегистрирован договор об ипотеке.
При прекращении залога залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно воз¬вратить его залогодателю.
8. В случае перехода права собственности на заложен¬ное имущество или права хозяйственного ведения им от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества либо в поряд¬ке универсального правопреемства право залога сохраняет силу.
Правопреемник залогодателя становится на место зало¬годателя и несет все его обязанности. Если правопреемни¬ков несколько, каждый из них несет обязательства сораз¬мерно перешедшей к нему части имущества. Однако если предмет залога остается в общей собственности правопре¬емников, они становятся солидарными залогодателями.
9. Залогодержатель вправе передать свои права по до¬говору о залоге другому лицу с соблюдением правил о пе¬редаче прав кредитора путем уступки требования, если то¬му же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом.
Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипо¬теке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству.
С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залого¬датель не дал кредитору согласия отвечать за нового долж¬ника.
10. Залогом товаров в обороте признается залог това¬ров с оставлением их у залогодателя и с предоставлени¬ем ему права изменять состав и натуральную форму за¬ложенного имущества (товарных запасов, сырья, материа¬лов, полуфабрикатов, готовой продукции и т. п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше ука¬занной в договоре о залоге.
Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте до¬пускается соразмерно исполненной части обеспеченного за¬логом обязательства, если иное не предусмотрено договором.
Товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собствен¬ность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, ука¬занные в договоре о залоге, становятся предметом залога.
Приведем пример залога из области предприниматель¬ской деятельности. Акционерное общество «АвтоЗИЛ» на¬ходилось на грани банкротства. Учитывая негативные для Москвы социально-экономические последствия банкротст¬ва этого крупного предприятия, московское правительство приобрело контрольный пакет акций «АвтоЗИЛа» и стало способствовать ему в привлечении кредитов. Кредит в 240 млрд. рублей сроком на один год был получен от консор¬циума банков под залог акций столичной гостиницы «Рос¬сия». Условия кредита должны позволить заводу ускорен¬ными темпами наращивать выпуск автомобилей: основная часть долга будет погашаться в течение последних месяцев срока кредита.
Заметим, что консорциум банков в данном случае вы¬дал кредит под залог двух видов: под залог акций и под залог авторитета московского правительства.
Эффективность залога как способа исполнения обяза¬тельства зависит от финансового состояния заемщика и ка¬чества заложенного имущества. Критерии качества зало¬женного имущества определяются длительностью его хра¬нения и ликвидностью. Учитывая, что спрос на товары, ценные бумаги и другое имущество может изменяться, не¬обходимо правильно оценивать стоимость обеспечения. При этом важна его стоимость в будущем, поэтому стои¬мость заложенного имущества, как правило, выше суммы выдаваемого кредита. Данное правило создает банку до¬полнительную гарантию возврата кредита на случай воз¬никновения непредвиденных обстоятельств.
При принятии решения о выборе залога в качестве спо¬соба обеспечения обязательств следует учитывать недостат¬ки залога. Основными недостатками залога являются:
1. Залог не дает кредитору в большинстве случаев уве¬ренности в том, что его требования будут быстро и полно удовлетворены, поскольку обращение взыскания на пред¬мет залога осуществляется чаще всего по решению суда, после чего следует процедура реализации, требующая зна¬чительных средств и времени.
2. Так как неплательщиками кредитов обычно являются организации, зарегистрированные в качестве недоимщиков по платежам в бюджетные и внебюджетные фонды, при не¬достаточности денежных средств на их текущих и расчет¬ных счетах удовлетворение предъявленных к ним требова¬ний осуществляется в очередности, установленной ГК РФ.
3. Если одно и то же имущество передается в залог не¬однократно и каждый последующий кредитор-залогодер¬жатель не знает о том, что его обязательство обеспечивает¬ся залогом ранее уже заложенного имущества, то это отри¬цательно сказывается на погашении долга последующим залогодержателям.
4. Довольно часто предметом залога являются нелик¬видные товары, которые не всегда можно продать или ко¬торые продаются с убытком, что приводит к несвоевремен¬ному возврату кредита или к его непогашению.
Удержание. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае неиспол¬нения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издер¬жек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока со¬ответствующее обязательство не будет исполнено.
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требова¬ния, возникшие из обязательства, стороны которого дейст¬вуют как предприниматели.
Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим ли¬цом. Требования кредитора, удерживающего вещь, удовле¬творяются из ее стоимости в том же порядке, как и при залоге.
Поручительство. По договору поручительства пору¬читель обязывается перед кредитором другого лица отве¬чать за, исполнение последним его обязательства полно¬стью или в части.
Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в буду¬щем.
Алгоритм поручительства приведен на схеме 3.5.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором соли¬дарно, если законом или договором поручительства не пре¬дусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
Поручитель отвечает перед кредитором в том же объе¬ме, как и должник, включая уплату процентов, возмеще¬ние судебных издержек по взысканию долга и других убыт¬ков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежа¬щим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.
Лица, совместно давшие поручительство, отвечают пе¬ред кредитором солидарно, если иное не предусмотрено до¬говором поручительства.
Поручитель вправе выдвигать против требования креди¬тора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручи¬тель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

 
С х е м а 3.5. Алгоритм поручительства
(цифрами обозначена последовательность действий сторон)

К поручителю, исполнившему обязательство, перехо¬дят права кредитора по этому обязательству и права, при¬надлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объ¬еме, в котором поручитель удовлетворил требование кре¬дитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответст¬венностью за должника.
По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечиваю¬щие это требование.
Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное по¬ручительством, обязан немедленно известить об этом пору¬чителя. В противном случае поручитель, в свою очередь ис¬полнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора не¬основательно полученное либо предъявить регрессное тре¬бование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.
Поручительство прекращается:
.с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего повышение ответственности или иные неблагоприятные по¬следствия для поручителя, без согласия последнего;
.с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
.если кредитор отказался принять надлежащее испол¬нение, предложенное должником или поручителем;
.по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.
Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока испол¬нения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения ос¬новного обязательства не указан и не может быть опреде¬лен или определен моментом востребования, поручительст¬во прекращается, если кредитор не предъявит иск к пору¬чителю в течение двух лет со дня заключения договора по¬ручительства.
Учитывая особенности договора поручительства, необ¬ходимо иметь в виду следующее:
.ответственность поручителя должна быть указана в тексте договора в обязательном порядке, в противном слу¬чае поручитель отвечает перед кредитором в том ясе объе¬ме и так же, как и должник;
.договор поручительства, применяемый чаще всего в финансовых правоотношениях по займу, залогу и т. п., предполагает прежде всего личностные, доверительные от¬ношения. Не зная «личности» должника, его имуществен¬ного положения, поручительство давать не следует;
.законодательство не запрещает поручителю в обеспе¬чение своей обязанности перед кредитором заключить с должником договор смешанного типа, например договор залога имущества должника в обеспечение договора пору¬чительства перед кредитором.
Банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая органи¬зация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципа¬ла) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате.
Алгоритм банковской гарантии представлен на схеме 3.6.
Банковская гарантия обеспечивает надлежащее испол¬нение принципалом его обязательства перед бенефициа¬ром (основного обязательства).
За, выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.
Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях меж¬ду ними от того основного обязательства, в обеспечение ис¬полнения которого она выдана, даже если в гарантии со¬держится ссылка на это обязательство.
Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.
Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано дру¬гому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.
Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в (цифрами обозначена последовательность действий сторон)

 
Схема 3.6. Алгоритм банковской гарантии
письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или приложении к нему бене¬фициар должен указать, в чем состоит нарушение принци¬палом основного обязательства, в обеспечение которого вы¬дана гарантия.
Требование бенефициара должно быть представлено га¬ранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.
По получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему до¬кументами. Гарант должен рассмотреть требование бене¬фициара в разумный срок и проявить разумную заботли¬вость, чтобы установить, соответствует ли это требование условиям гарантии.
Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к не¬му документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в га¬рантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бене¬фициара об отказе удовлетворить его требование.
Если гаранту до удовлетворения требования бенефициа¬ра стало известно, что основное обязательство, обеспечен¬ное банковской гарантией, полностью или в соответствую¬щей части уже исполнено, прекратилось по иным основа¬ниям либо недействительно, он должен немедленно сооб¬щить об этом бенефициару и принципалу.
Полученное гарантом после такого уведомления повтор¬ное требование бенефициара подлежит удовлетворению га¬рантом.
Право гаранта потребовать от принципала в порядке ре¬гресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по бан¬ковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гаран¬тия.
Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:
.уплатой бенефициару суммы, на которую выдана га¬рантия;
.окончанием определенного в гарантии срока, на кото¬рый она выдана;
.вследствие отказа бенефициара от своих прав по га¬рантии и возвращения ее гаранту или письменного уведом¬ления об освобождении гаранта от его обязательств. 
Задаток. Задатком признается денежная сумма, вы¬даваемая одной из договаривающихся сторон в счет при¬читающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Задаток отличается от других способов защиты обяза¬тельств тем, что сразу же обеспечивает выполнение трех функций:
.удостоверяющей — удостоверяет факт начала испол¬нения обязательства;
.обеспечительной — обеспечивает часть обязательства;
.платежной — является формой платежа.
Кроме того, задаток имеет следующие специфические черты:
.он обеспечивает лишь те обязательства, которые воз¬никают из договоров;
.выполняет роль доказательства заключения договора;
.задатком обеспечивается лишь исполнение денежных обязательств.
Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме. Если имеются сомне¬ния в том, является ли уплаченная сумма задатком (в ча¬стности, вследствие несоблюдения правила о простой пись¬менной форме соглашения о задатке), то в этом случае вне¬сенная денежная сумма признается авансом, если не будет доказано другое. Законодательство предусматривает воз¬вращение уплаченной денежной суммы стороне, внесшей задаток, в случае, когда обязательство, обеспеченное за¬датком, прекращается по основаниям, установленным за¬коном, до начала его исполнения.
Задаток как способ обеспечения договорного обязатель¬ства прежде всего имеет целью предотвратить неисполне¬ние договора. Этой цели служат и правовые нормы о по¬следствиях неисполнения обязательства, обеспеченного за¬датком. Если за неисполнение обязательства ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если же за неисполнение обязательства ответственна сто¬рона, получившая задаток, она обязана уплатить стороне, внесшей задаток, двойную сумму задатка. Необходимо от¬метить, что данные правила применяются лишь в ситуа¬ции, когда соответствующее обязательство не исполнено сторонами в полном объеме, и не распространяются на слу¬чаи ненадлежащего исполнения договорных обязательств.
Неисполнение обязательства влечет возмещение убыт¬ков: если в договоре не предусмотрено иное, убытки подле¬жат возмещению с зачетом суммы задатка. При этом, если за неисполнение договора отвечает сторона, давшая зада¬ток, она должна возместить убытки в части, превышаю¬щей сумму задатка; если отвечает сторона, получившая за¬даток, другая сторона (предоставившая задаток) может по¬требовать уплаты двойной суммы задатка и, сверх того, возмещения убытков в части, превышающей однократную сумму задатка.
Задаток может выступать в качестве способа обеспече¬ния договорных обязательств, сторонами в которых явля¬ются как физические, так и юридические лица, в том чис¬ле индивидуальные предприниматели.

§ 3.2.3. Перемена лиц в обязательстве
Переход прав кредитора к другому лицу. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.
Для перехода к другому лицу прав кредитора не требу¬ется согласие должника, если иное не предусмотрено зако¬ном или договором. Если должник не был письменно уве¬домлен о состоявшемся переходе прав кредитора к друго¬му лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае испол¬нение обязательства первоначальному кредитору признает¬ся исполнением новому кредитору.
Первоначальный кредитор, уступивший требование, от¬вечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполне¬ние этого требования должником, кроме случая, когда пер¬воначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.
Перевод долга. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. При этом новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

§ 3.2.4. Ответственность за нарушение обязательств. Прекращение обязательств
1. Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполне¬нием обязательства.
Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или по¬вреждение его имущества (реальный ущерб), а также не¬полученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его пра¬во не было нарушено (упущенная выгода).
Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущен¬ной выгоды в размере, не меньшем, чем такие доходы.
2. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмеща¬ются в части, не покрытой неустойкой.
3. За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неоснова¬тельного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.
Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сум¬му процентов, причитающуюся ему, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.
4. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае не¬надлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.
Возмещение убытков в случае неисполнения обязатель¬ства и уплата неустойки за его неисполнение освобожда¬ют должника от исполнения обязательства в натуре, ес¬ли иное не предусмотрено законом или договором.
Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес, а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного, освобождают должника от исполнения обязательства в на¬туре.
В случае неисполнения должником обязательства изго¬товить и передать вещь в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него опреде¬ленную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства тре¬тьим лицам за разумную цену либо выполнить его свои¬ми силами, если иное не вытекает из закона, иных право¬вых актов, договора или существа обязательства, и потре¬бовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков.
5. В случае неисполнения обязательства передать оп¬ределенную индивидуально вещь в собственность, хозяйст¬венное ведение, оперативное управление или возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях.
Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ве¬дения или оперативного управления. Если вещь еще не пе¬редана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невоз¬можно установить, тот, кто раньше предъявил иск.
Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать воз¬мещения убытков.
6. До предъявления требований к лицу, которое в соот¬ветствии с законом, иными правовыми актами или усло¬виями обязательства несет ответственность дополни¬тельно к ответственности другого лица, являющегося основным должником {субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.
Если основной должник отказался удовлетворить тре¬бование кредитора или кредитор не получил от него в ра¬зумный срок ответ на предъявленное требование, это тре¬бование может быть предъявлено лицу, несущему субси¬диарную ответственность.
 
С х е м а 3.7. Алгоритм субсидиарной ответственности
(цифрами обозначена последовательность действий сторон)

Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего суб¬сидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.
Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему креди¬тором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, привлечь основного долж¬ника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требо¬вания лица, отвечающего субсидиарно, возражения, кото¬рые он имел против кредитора.
Алгоритм субсидиарной ответственности приводится на схеме 3.7.
7. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом испол¬нившее обязательство при осуществлении предприниматель¬ской деятельности, несет ответственность, если не дока¬жет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
К таким обстоятельствам не относятся, в частности, на¬рушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, от¬сутствие у должника необходимых денежных средств.
Должник отвечает за неисполнение и ненадлежащее ис¬полнение обязательства третьими лицами, на которых бы¬ло возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо. Если неисполнение или ненад¬лежащее исполнение обязательства произошло по вине обе¬их сторон, суд уменьшает размер ответственности должни¬ка. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторож¬ности содействовал увеличению размера убытков, причи¬ненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.
8. Должник, просрочивший исполнение, отвечает пе¬ред кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки не¬возможности исполнения.
Если вследствие просрочки должника исполнение утра¬тило интерес для кредитора, он может отказаться от при¬нятия исполнения и требовать возмещения убытков.
Должник не считается просрочившим, пока обязатель¬ство не может быть исполнено вследствие просрочки кре¬дитора.
Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполне¬ние или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекаю¬щих из обычаев делового оборота или из существа обяза¬тельства, до совершения которых должник не мог испол¬нить своего обязательства.
Просрочка кредитора дает должнику право на возмеще¬ние причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было воз¬ложено принятие исполнения, не отвечают.
По денежному обязательству должник не обязан пла¬тить проценты за время просрочки кредитора.
9. Обязательство прекращается полностью или частич¬но по основаниям, предусмотренным законом, иными пра¬вовыми актами или договором.
Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных за¬коном или договором. Надлежащее исполнение прекраща¬ет обязательство.